TRATADO DE DERECHO MERCANTIL. Tomo XVII.- La fundación-empresa.
- Sinopsis
- Índice
Frente a la idea tradicional de la fundación como mera rentista de un patrimonio imperativamente estático, sometido a rígidas restricciones en cuanto a su composición y administración, se ha ido abriendo progresivamente paso una concepción del mencionado instituto más flexible y atenta a las exigencias de los tiempos, especialmente proclive a la ampliación del elenco de fuentes de financiación de la actividad fundacional. Esta orientación doctrinal se ha visto finalmente plasmada, entre otros aspectos, en la abierta autorización legal del ejercicio directo de actividades empresariales por parte de las fundaciones, dando así plena carta de naturaleza a la llamada fundación- empresa.
Esta obra contiene un pormenorizado estudio de los términos en que ha de llevarse a cabo el desarrollo de la mencionada clase de actividades por las fundaciones. Asimismo se examina detalladamente, como cuestión estrechamente ligada a la anterior, la disciplina de la intervención de estas entidades en el campo de las actividades económicas mediante su participación en sociedades. A tal efecto se procede inicialmente a la exposición del régimen jurídico de las fundaciones en el Derecho español, caracterizado por la confluencia de competencias estatales y autonómicas en lo concerniente a la regulación de estas entidades, que son objeto de la correspondiente delimitación, y por el propio reconocimiento constitucional del derecho de fundación para fines de interés general, a cuya luz se determinan los límites que constriñen al legislador ordinario en la ordenación de la materia analizada. Tras ello se examinan detenidamente las condiciones de ejercicio de actividades empresariales por las fundaciones, tanto en la legislación estatal como en cada una de las legislaciones autonómicas aprobadas hasta el momento. Finalmente se aborda la cuestión de las cajas de ahorro como manifestación singular del fenómeno de la fundación-empresa.
INTRODUCCIÓN
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
II. LA FUNDACIÓN-EMPRESA
A) Delimitación inicial del concepto de fundación-empresa
B) Las diversas manifestaciones del fenómeno de la
fundación-empresa
III. LA ACTIVIDAD FUNDACIONAL Y LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL
IV. LA SIGNIFICACIÓN DE LAS ACTIVIDADES
EMPRESARIALES EN EL ÁMBITO DE LA TIPOLOGÍA DE LAS FUNDACIONES.
CAPÍTULO I
EL RÉGIMEN DE LAS FUNDACIONES EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL
I. CONSIDERACIONES GENERALES
II. LA REGULACIÓN DE LAS FUNDACIONES DESDE
UNA PERSPECTIVA HISTÓRICA
A) El régimen de las fundaciones en el marco de la
legislación desvinculadora
B) Las fundaciones en el Código Civil
C) Las disposiciones administrativas relativas al ejercicio
del Protectorado so-
bre las fundaciones.
D) La consagración de nuevas clases de fundaciones
E) El régimen de las fundaciones tras la Constitución de 1978
III. EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DEL
DERECHO DE FUNDACIÓN
A) Consideraciones preliminares
B) La génesis del artículo 34 CE
C) El significado y alcance del reconocimiento constitucional
del derecho de
fundación.
IV. LA LEGISLACIÓN ESTATAL Y LAS LEGISLACIONES AUTONÓMICAS EN MATERIA DE FUNDACIONES
A) Consideraciones
preliminares
B) El régimen de las fundaciones de competencia autonómica
a) La competencia autonómica
exclusiva sobre determinadas fundaciones
b) El carácter supletorio de la
legislación estatal sobre fundaciones
C) Las fundaciones de competencia estatal y las fundaciones
de competencia
autonómica.
D) A modo de recapitulación: el carácter plural del régimen
de las fundaciones
V. LOS EVENTUALES CONDICIONAMIENTOS
CONSTITUCIONALES A LA DISCIPLINA DEL EJERCICIO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR
LAS FUNDACIONES.
A) Planteamiento del problema
B) El ejercicio de actividades empresariales como parte
integrante del conteni-
do esencial del derecho de fundación.
C) El ejercicio de actividades empresariales como posible
manifestación del de-
recho de libertad de empresa
D) La regulación del ejercicio de actividades empresariales
por las fundaciones
en relación con determinadas competencias estatales exclusivas.
a) Consideraciones preliminares
b) La competencia estatal exclusiva
sobre legislación mercantil
c) La competencia estatal exclusiva
sobre legislación civil, sin perjuicio de la
conservación, modificación y desarrollo por las Comunidades Autónomas
de los Derechos civiles, forales o especiales, allí donde existan.
d) La competencia estatal exclusiva
sobre la regulación de las condiciones
básicas que garanticen la igualdad de todos los españoles en el ejercicio
de los derechos y en el cumplimiento de los deberes constitucionales.
CAPÍTULO II
EL MARCO JURÍDICO DEL EJERCICIO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR LAS
FUNDACIONES: PLANTEAMIENTO GENERAL.
I. CONSIDERACIONES GENERALES
II. EL PATRIMONIO DE LAS FUNDACIONES
A) Las restricciones existentes sobre la composición del
patrimonio de las fun-
daciones en el régimen preconstitucional.
a) Una apreciación de conjunto sobre
las distintas disposiciones que inte-
graban el régimen preconstitucional.
b) La progresiva eliminación de
restricciones sobre la composición del patri-
monio de las fundaciones.
B) La regulación postconstitucional sobre la composición del
patrimonio de las
fundaciones.
a) La legislación estatal
b) Las legislaciones autonómicas
C) La administración y disposición del patrimonio de las
fundaciones.
a) Antecedentes
b) La administración y disposición
del patrimonio de las fundaciones en la
legislación vigente.
1. La
administración y disposición del patrimonio de las fundaciones en
la legislación estatal.
2. La
administración y disposición del patrimonio de las fundaciones en
las legislaciones autonómicas: una visión sumada de conjunto.
III. EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES
EMPRESARIALES POR PARTE DE LAS FUNDACIONES
A) Antecedentes
B) El ejercicio de actividades empresariales en la
legislación estatal posterior a
la Constitución.
a) La Ley 30/1994, de 24 de
noviembre, de Fundaciones y de Incentivos
Fiscales a la Participación Privada en Actividades de Interés General.
b) La Ley 50/2002, de 26 de
diciembre, de Fundaciones
C) El ejercicio de actividades empresariales en las
legislaciones autonómicas
desde una perspectiva diacrónica.
D) El marco jurídico del ejercicio de actividades
empresariales por las fundacio-
nes: consideraciones críticas, criterios de política legislativa y principales
problemas que suscita.
a) Consideraciones críticas sobre la
autorización del ejercicio de actividades
empresariales por las fundaciones.
b) Los criterios de política
legislativa sobre el ejercicio de actividades empre-
sariales por parte de las fundaciones.
c) Las principales cuestiones que
suscita la ordenación vigente sobre el ejer-
cicio de actividades empresariales por las fundaciones.
CAPÍTULO III
LAS CONDICIONES DE EJERCICIO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR LAS
FUNDACIONES EN LA LEGISLACIÓN ESTATAL.
I. CONSIDERACIONES GENERALES
II. EL EJERCICIO DIRECTO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES: LA FUNDACIÓN-EMPRESA
A) La fundación como
titular de la empresa
a) Consideraciones preliminares
b) La creación de la empresa por la
propia fundación
c) La adquisición de la titularidad
de la empresa por la fundación
d) La enajenación y el gravamen de la
empresa por la fundación
B) Las condiciones de ejercicio directo de actividades
empresariales por parte
de las fundaciones.
a) Consideraciones generales
b) La génesis del precepto y su
desarrollo reglamentario
e) La determinación de las
actividades empresariales cuyo desarrollo directo
se autoriza a las fundaciones.
d) La calificación de los actos
desarrollados en el ejercicio directo de activi-
dades empresariales que no guardan la relación requerida con los fines
fundacionales.
e) El sometimiento a las normas
reguladoras de la competencia
f) El reflejo de las actividades empresariales en el plan de actuación de las
fundaciones.
g) Los inconvenientes existentes para
el ejercicio directo de actividades em-
presariales por las fundaciones.
C) La fundación-empresa como comerciante
a) Planteamiento
b) La calificación como comerciante
de la fundación que con carácter habi-
tual desarrolla directamente actividades empresariales.
c) La sujeción de la fundación
calificada como comerciante al estatuto jurídi-
co del empresario.
1.
Consideraciones generales
2. La
inscripción en el Registro Mercantil
3. Los
deberes de contabilidad
3.1. El régimen contable de las fundaciones
3.2. La llevanza de la contabilidad
3.3. Las cuentas anuales
d) La mercantilidad de los contratos
e) El concurso de la
fundación-empresa
1.
Consideraciones generales sobre el concurso de las fundaciones.
2. Las
especialidades del concurso de la fundación-empresa
III. EL EJERCICIO INDIRECTO DE ACTIVIDADES
EMPRESARIALES POR LAS FUNDACIONES MEDIANTE SU PARTICIPACIÓN EN SOCIEDADES.
A) Consideraciones generales
B) La génesis de la regulación de la materia y su desarrollo
reglamentario.
C) La adquisición y la enajenación por las fundaciones de su
participación en
sociedades.
D) Las condiciones de la participación de las fundaciones en
sociedades y en
otras entidades.
a) Consideraciones generales
b) La participación de las
fundaciones en sociedades en las que no se res-
ponda personalmente de las deudas sociales.
1. Las
sociedades en las que se autoriza la participación de las fundacio-
nes con carácter permanente.
2. Las
obligaciones de información en caso de adquisición de una partici-
pación mayoritaria o significativa.
c) La participación de las
fundaciones en sociedades en las que deban res-
ponder personalmente de las deudas sociales.
d) La participación de las
fundaciones en entidades distintas de las
sociedades.
e) La sujeción de la participación de
las fundaciones en sociedades a los có-
digos de conducta para la realización de inversiones temporales.
CAPÍTULO IV
LAS CONDICIONES DE EJERCICIO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR LAS
FUNDACIONES EN LAS LEGISLACIONES AUTONÓMICAS.
I. LA PLURALIDAD DE ESTATUTOS JURÍDICOS DEL EJERCICIO DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR LAS FUNDACIONES.
II. EL RÉGIMEN PARTICULAR DEL EJERCICIO DE
ACTIVIDADES EMPRESARIALES POR LAS FUNDACIONES EN LAS LEGISLACIONES AUTONÓMICAS.
A) Andalucía
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
B) Aragón
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
C) Canarias
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
D) Cantabria
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
E) Castilla-La Mancha
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
F) Castilla y León
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
G) Cataluña
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
H) Comunidad de Madrid
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
I) Comunidad Valenciana
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
J) Extremadura
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
K) Galicia
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
L) Islas Baleares
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
M) La Rioja
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
N) Navarra
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
Ñ) País Vasco
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
O) Principado de Asturias
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
P) Región de Murcia
a) Fuentes
b) La disciplina del ejercicio de
actividades empresariales
CAPÍTULO V
LAS CAJAS DE AHORRO COMO MODALIDAD SINGULAR DE FUNDACIÓN-EMPRESA
I. CONSIDERACIONES GENERALES
II. UNA CARACTERIZACIÓN SUMARIA DE LAS CAJAS DE AHORRO CON ESPECIAL REFERENCIA A SU DESARROLLO HISTÓRICO
III. LA CONTROVERTIDA NATURALEZA JURÍDICA DE
LAS CAJAS DE AHORRO
A) Consideraciones preliminares
B) El carácter fundacional de las cajas de ahorro
C) La índole pública o privada de las cajas de ahorro
D) La condición de entidad de crédito
E) El carácter social de las cajas de ahorro
F) A modo de recapitulación: la naturaleza fundacional de las
cajas ahorro
IV. LAS CAJAS DE AHORRO Y EL MARCO JURÍDICO DE LAS FUNDACIONES
V. LAS PECULIARIDADES DE LAS CAJAS DE AHORRO
COMO E PRESIÓN DE LA FUNDACIÓN-EMPRESA
BIBLIOGRAFÍA