Por alto que pretenda ser su
nivel de abstracción, los conceptos de la teoría del Derecho nunca han sido del
todo independientes de los sistemas jurídicos que pretenden explicar o
reconstruir. Esto se percibe con mayor claridad cuando se recurre hoy al arsenal
conceptual de la teoría positivista, una vez que el modelo legalista del Estado
de Derecho, que fue su punto de referencia, ha sufrido importantes
transformaciones desde mediados del pasado siglo.
El constitucionalismo de los
derechos no pretende encarnar un nuevo paradigma jurídico o una nueva doctrina
sobre el Derecho, sino tan solo poner nombre a un conjunto de fenómenos
producidos en nuestros sistemas jurídicos como consecuencia de la aparición de
constituciones notablemente rígidas y dotadas de un amplio catálogo de derechos
fundamentales, que se pretenden además rigurosamente normativos y judicialmente
garantizados. A partir de aquí, sin embargo, es posible ensayar concepciones
diferentes que responden también a tradiciones culturales enfrentadas,
constitucionalismo o democracia, iusnaturalismo o positivismo,
neoconstitucionalismo o garantismo, teorías interpretativas formalistas y
normativistas o teorías hermenéuticas y argumentativas.
Los diez ensayos reunidos en
este volumen responden a preocupaciones variadas y ni siquiera presentan una
factura uniforme. Sin embargo, puede advertirse en todos ellos un común hilo
conductor, que es precisamente el constitucionalismo de los derechos o de
algunas de sus consecuencias para el sistema jurídico. Los primeros capítulos
adoptan un enfoque que tal vez pudiera calificarse como metateórico, terciando
en algunas polémicas doctrinales no carentes, por otra parte, de implicaciones
filosófico-políticas; otras contribuciones son más teóricas o reconstructivas de
ciertos aspectos del modelo; otras, en fin, bien pueden inscribirse en el
esfuerzo dogmático por comprender mejor el alcance normativo de algunos derechos
fundamentales.
I
Introducción
Procedencia de los trabajos
I.
Neoconstitucionalismos. Un
catálogo de problemas y argumentos.
1. Los presupuestos del
neoconstitucionalismo.
2. El neoconstitucionalismo como
filosofía política o doctrina del Estado justo
3. La renovación de la teoría del
Derecho positivista
4. Otras dimensiones del
neoconstitucionalismo
5. Consideraciones finales:
¿Supone el neoconstitucionalismo una superación de la dialéctica entre
iusnaturalismo y positivismo?
II.
Garantismo y constitucionalismo.
1. Principia iuris: un modelo de
ciencia jurídica.
2. Una teoría del Derecho del
Estado constitucional.
3. La primacía del punto de vista
externo y la separación entre Derecho y moral.
4. La disociación entre vigencia y
validez. El problema de las lagunas y de las antinomias
5. La disociación del deber ser
jurídico. El problema de los conflictos de derechos.
6. Consideraciones finales
III.
Sobre las relaciones entre el
derecho y la moral: una crítica del constitucionalismo ético
1. Algunas distinciones
preliminares.
2. La tesis de las fuentes
sociales y el desafío del neoconstitucionalismo
3. El constructivismo ético y la
democracia como fuente de moralidad.
4. El argumento de los principios.
5. El Derecho y la banda de
malhechores.
6. El argumento de la injusticia o
de la corruptio legis
7. El punto de vista interno.
Conocimiento y justificación.
8. Una nota sobre el concepto de
Derecho y el concepto de moral.
IV.
Sobre la objetividad en la
interpretación de los conceptos morales de la constitución (Un diálogo con J.J.
Moreso)
1. La respuesta positivista
2. Dworkin y el realismo moral.
3. Moreso y la teoría híbrida.
Algunas dudas
4. La crueldad como género
natural.
5. El esencialismo y la teoría de
los derechos fundamentales.
V.
Supremacía, rigidez y garantía de
la Constitución.
1. Ley y Constitución.
2. Sobre el concepto de supremacía
constitucional
3. Supremacía y reforma
4. La garantía judicial
VI.
Técnica y política de la
codificación
1. Conceptos históricos y
conceptos formales. La codificación como concepto histórico
2. ¿Qué es lo que hoy queda del
espíritu codificador?
3. Constitucionalismo y
codificación.
4. Una nueva ciencia de la
legislación
VII.
Una incursión en las fuentes:
sobre las declaraciones de derechos y los nuevos estatutos de autonomía.
1. La vocación iusfundamental de
los estatutos de autonomía
2. Los derechos y la ley.
3. Los derechos y la distribución
de competencias.
4. La interpretación de los
derechos
VIII.
Algunos desafíos al
constitucionalismo de los derechos: globalización y multiculturalidad.
1. El significado liberal y
funcionalmente iusnaturalista del constitucionalismo de los derechos
2. Constitucionalismo y orden
internacional. La globalización
3. Constitución y
multiculturalidad
IX.
El principio de laicidad del
Estado.
1. Los significados de la
laicidad.
2. La laicidad en el marco de la
Constitución española. La laicidad como regla o como principio.
3. Un Estado y una escuela sin
ideario
4. Ceremonias y símbolos católicos
en la esfera pública.
5. Igualdad y cooperación con las
confesiones
X.
Libertad y objeción de conciencia
1. La libertad de conciencia
2. Sobre el concepto de objeción
de conciencia. La objeción como modalidad de desobediencia al Derecho
3. La objeción de conciencia y el
Derecho positivo
4. El problema de los límites a la
libertad de conciencia
5. Sobre la posibilidad de un
derecho general a la objeción de conciencia
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