En el tráfico económico
moderno, la recuperación de instituciones clásicas no significa que no pueda
enriquecerse el ordenamiento jurídico con nuevas figuras que coadyuven a
solventar la deficiente regulación legal de los conflictos de intereses surgidos
en el mercado. Este es el caso de la permuta comercial o barter, que forma parte
del denominado comercio de compensación, y que se presenta como una antigua
institución con renovados esquemas para dar cobertura a un comercio bilateral
caracterizado por el intercambio recíproco de cosas, derechos o servicios sin
apenas intervención de valores monetarios.
El enfoque heterodoxo de la complejidad causal, motivado por la
variada gama de contraprestaciones que admite el objeto del contrato, ha llevado
al autor a estudiar este instituto que, sin resonancia legal y huérfano de
estudios doctrinales, viene colmando un vacío en el campo de las transacciones
comerciales, tanto en el ámbito nacional como internacional, y cuyo objetivo
principal es solventar problemas de intermediación o negociación de las empresas,
sobre todo en periodos de incertidumbre económica.
CAPÍTULO 1. IDEAS PRELIMINARES
1. CRISIS DEL INSTITUCIONALISMO CLÁSICO
2. OBJETO Y RAZONES DE ESTE ESTUDIO
3. PRECISIONES TERMINOLÓGICAS
4. NACIMIENTO Y EVOLUCIÓN DE LAS PERMUTAS COMERCIALES
1. LA EFICIENCIA DEL SISTEMA MULTILATERAL DE PAGOS
2. FUNCIONES ECONÓMICAS DEL BARTER
2.1. Solución de problemas de liquidez monetaria y de crédito
2.2. Solución de excesos de existencias
2.3. Gestión del riesgo empresarial
2.4. Reducción de costes financieros
2.5. Elusión de barreras proteccionistas
2.6. Acceso a nuevos mercados
2.7. Repatriación de fondos bloqueados
2.8. Obtención de ventajas frente a la competencia
2.9. Ventajas contables y fiscales
3. INCONVENIENTES DEL COMERCIO DE COMPENSACIÓN
CAPÍTULO 3. CARACTERIZACIÓN CONCEPTUAL
1. DIFICULTADES PARA CONCRETAR UNA NOCIÓN DE
PERMUTA COMERCIAL
2. DELIMITACIÓN POSITIVA: CONCEPTO
3.
DELIMITACIÓN NEGATIVA: DIFERENCIAS CON FIGURAS AFINES
3.1. Diferenciación con la permuta tradicional: lege data
3.1.1. Por el objeto
3.1.2. Por la causa
3.2. Su relación con la permuta financiera (swap)
3.3. Diferencias con la compraventa
3.4. Imposibilidad de subsunción en el cambio de divisas futuro
4. NOTAS CARACTERIZADORAS Y NATURALEZA JURÍDICA
4.1. Planteamiento
4.2. Contrato principal e independiente
4.3. Consensualidad
4.4. El problema de la tipicidad
4.5. Mercantilidad
4.6. Sinalagma obligacional
4.7. Onerosidad
4.8. Tracto único
4.9. Su pretendido carácter de contrato Intuitu personae
5. NORMATIVA JURÍDICA APLICABLE
6. CONSIDERACIONES RECAPITULATORIAS
CAPÍTULO 4. TIPOLOGÍA DE LAS PERMUTAS COMERCIALES
1. CUESTIONES PREVIAS
2. CLASIFICACIÓN GENERAL DE LOS BARTERS
2.1. Por el ámbito subjetivo
2.1.1. Barter directo y barter indirecto
2.1.2. Por la naturaleza del sujeto
2.2. Por el objeto
2.2.1. Por la homogeneidad del objeto
permutado
2.2.2. Por la heterogeneidad del
objeto permutado
2.3. Por el ámbito
2.4. Por la finalidad
2.5. Por su relación contable
2.6. Por su negociabilidad
CAPÍTULO 5. EL ELEMENTO SUBJETIVO
1. LOS SUJETOS DE LA RELACIÓN NEGOCIAL
2. LAS CONTRAPARTES
3. LOS INTERMEDIARIOS
3.1. Posiciones que pueden adoptar
3.2. Funcionamiento de los intermediarios
3.3. Tipos de empresas de barter
3.3.1. Barter Exchanges Companies
3.3.2. Corporate Barter Companies
4. PAPEL DE LAS ENTIDADES FINANCIERAS O BANCARIAS
CAPÍTULO 6. ÁMBITO OBJETIVO
1. EL OBJETO EN EL CONTRATO DE PERMUTA COMERCIAL
2. LA ENTREGA DE COSAS COMO CONTRAPRESTACIÓN
2.1. Cosas muebles
2.2. Bienes o productos de consumo
2.3. Valores mobiliarios. Participaciones sociales
2.4. Permutas sobre bienes inmuebles
2.4.1. Con carácter general
2.4.2.
Análisis especial de la permuta de solar a cambio de participación en
edificio futuro.
2.5. La reserva de dominio en la permuta comercial
3. LOS DERECHOS
3.1. Precisión preliminar
3.2. La permuta de créditos
3.3. Permuta de derechos de arrendamiento
3.4. Los derechos reales como objeto de la permuta
4. PRESTACIÓN DE SERVICIOS
4.1. El servicio contrapuesto a la idea de cosa
4.2. La permuta de servicios
5. LAS CONTRAPRESTACIONES EN EL CONTRATO DE
EMPRESA
5.1.
El contrato de empresa como posible objeto de prestación en la permuta
comercial.
5.2. La permuta publicitaria
6. OBLIGACIONES NEGATIVAS
CAPÍTULO 7. LAS UNIDADES BARTER COMO INSTRUMENTOS
DE COMPENSACIÓN
1. CARACTERIZACIÓN CONCEPTUAL
2. FUNCIONAMIENTO
2.1. Puesta en circulación
2.2. Funciones
3. TIPOS DE UNIDADES BARTER
4. NATURALEZA JURÍDICA
4.1. El signo monetario y las unidades barter
4.2. Las unidades barter como posibles títulos valores
4.3. La unidad barter electrónica
4.3.1. Planteamiento introductorio
4.3.2. Analogías y diferencias con el
dinero electrónico
4.4. Las unidades barter, valor económico
4.5. Las unidades barter como valores negociables
5. CONCLUSIONES RECAPITULATORIAS
CAPÍTULO 8. CAUSA. TEORÍA DE LOS RIESGOS
1. LA CAUSA EN EL BARTER
1.1. Planteamiento
1.2. La función económico-social de la permuta comercial
1.3. Causa única
1.4. Conclusión
2. EL RIESGO EN EL CONTRATO
2.1. Introducción
2.2. Riesgos asimétricos
2.3. Riesgos simétricos
2.4. Estrategias frente a los riesgos
CAPÍTULO 9. FORMA Y DOCUMENTACIÓN. ASPECTOS
INTERPRETATIVOS
1. LA FORMA EN LA PERMUTA COMERCIAL
1.1. La perfección del contrato
1.2. El medio electrónico
1.3. La técnica del contrato marco: génesis y alcance
2. EL CONTRATO MARCO EN LOS BARTERS
2.1. Definiciones, declaraciones y garantías
2.2. Especificaciones generales
2.3. Estipulaciones particulares
2.4. Anexos y documento de confirmación
3. CONTRATOS COMPLEMENTARIOS
4. PRUEBA
5. EL PROBLEMA DE LA INTERPRETACIÓN
CAPÍTULO 10. CONTENIDO OBLIGACIONAL. CUMPLIMIENTO
DEL CONTRATO
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. IDENTIDAD E INTEGRIDAD DE LA PRESTACIÓN
3. ENTREGA DE COSA DETERMINADA
3.1. Reglas generales
3.2. Obligaciones de garantías
4. PRESTACIÓN DE SERVICIOS
4.1. El facere como obligación
4.2. Contenido obligacional
5. EL NON FACERE COMO PRESTACIÓN DEL BARTER
6. DINÁMICA DEL CUMPLIMIENTO
6.1. Tiempo del cumplimiento
6.1.1. Dimensión temporal del
cumplimiento
6.1.2. El término en el barter
6.2. Lugar del cumplimiento
6.3. Pago o cumplimiento por terceros
7. OBLIGACIONES ACCESORIAS ANEJAS AL CUMPLIMIENTO
8. RELACIONES DE GARANTÍA EN LA NEGOCIACIÓN DE CONTRATOS DE
BARTER
CAPÍTULO 11. NEGOCIACIÓN DE LAS PERMUTAS
1. PROBLEMÁTICA DE LA NEGOCIACIÓN DE LAS PERMUTAS
COMERCIALES
2. NEGOCIABILIDAD EN LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA
2.1. Negociación en mercados secundarios oficiales
2.2. Sistema multilateral de negociación
2.3. Sistema de internalización sistemática
2.4. Otros mercados secundarios regulados
3. DIFICULTADES PARA LA NEGOCIACIÓN
3.1. Introducción
3.2. Soluciones
4. POSIBILIDADES DE ORGANIZACIÓN DE MERCADOS SECUNDARIOS REGULADOS DE PERMUTAS
COMERCIALES
5. A MODO DE RECAPITULACIÓN
CAPÍTULO 12. EXTINCIÓN DEL CONTRATO
1. PLANTEAMIENTO INTRODUCTORIO
2. CONSUMACIÓN POR PAGO O CUMPLIMIENTO
3. VENCIMIENTO ANTICIPADO POR CAUSAS OBJETIVAS
3.1. Su regulación en los acuerdos marco
3.2. Efectos
4. RESOLUCIÓN POR INCUMPLIMIENTO IMPUTABLE
4.1. Aproximación al problema
4.2. Causas de resolución
4.3. Fechas de resolución
4.4. Consecuencias económicas
5. RESCISIÓN
6. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD
7. ANÁLISIS ESPECIAL DE LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
7.1. El problema de la resolución del contrato (close-out)
7.2. Resolución por incumplimiento posterior
7.3.
La ejecución del contrato en cuanto a las relaciones obligacionales pen-
dientes (cherrypicking)
7.4. La compensación de deudas (netting)
7.5. Derecho de separación de las sociedades rectoras
7.6.
El Reglamento europeo sobre procedimientos de insolvencias (concursa-
les) en relación con las permutas comerciales.
CAPÍTULO 13. MISCELÁNEA. CUESTIONES VARIAS
1. ESPECIALIDADES CONTABLES DE LAS OPERACIONES DE PERMUTAS COMERCIALES
1.1. Introducción
1.2.
Reflejo conceptual y valoración de partidas en las operaciones barter
1.2.1. Reflejo contable de partidas
1.2.2. Valoración
1.3. Las operaciones de permuta comercial en la regulación contable española
2. PROBLEMÁTICA DEL CONTRATO INTERNACIONAL DE PERMUTA COMERCIAL
2.1. Normativa procesal y fuero competente
2.2. Legislación aplicable
2.2.1. Determinación de la "lex causae"
2.2.2. Ámbito de aplicación
2.3. La forma en los contratos internacionales de permuta comercial
2.3.1.
La forma en los sistemas de Derecho internacional
privado
2.3.2.
El problema de la exigencia de forma escrita
2.4. Permuta comercial y lex mercatoria
2.4.1.
La hipótesis de que los contratos marco puedan servir
de límite al
conflicto de leyes.
2.4.2. Análisis de otros posibles efectos jurídicos
2.5. El control de cambios
2.6. La protección del adherente en el ámbito internacional
2.6.1. Consideraciones generales
2.6.2.
La protección por la vía de la libre prestación de servicios en Derecho
comunitario.
3. CUESTIÓN DE LEGE FERENDA: LA REGULACIÓN LEGAL DE LA PERMUTA COMERCIAL
ANEXOS
ANEXO I: MODELO DE CONTRATO MARCO DE BARTER (BARTER MASTER AGREEMENT)
ANEXO II: MODELO DE SCHEDULE TO THE MASTER AGREEMENT
ANEXO III: SAMPLE BARTER AGREEMENT
ANEXO IV: SAMPLE BARTER CONTRACT
ANEXO V: MODELO DE CONTRATO DE PERMUTA COMERCIAL INTERNACIONAL
ANEXO VI: MODELO DE CONTRATO DE PERMUTA COMERCIAL
ANEXO VII: MODELO DE CONTRATO DE COMERCIO DE COMPENSACIÓN (COUNTERPURCHASE)
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