CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO COMO OPERACIÓN DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL, LA. (Procedimiento aplicable, sucesión universal y protección de acreedores)

PARTE I

LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO COMO OPERACIÓN DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL

CAPÍTULO I. APROXIMACIÓN A LA CATEGORÍA DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

I. INTRODUCCIÓN

II. LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES

    1. ORIGEN DE LA CATEGORÍA MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

    2. OPERACIONES QUE CONFORMAN LA CATEGORÍA DE LAS MODIFICA-

        CIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES

        2.1. Transformación

        2.2. Fusión

        2.3. Escisión

        2.4. Segregación

        2.5. Cesión global de activo y pasivo

    3. RASGOS DEFINIDORES DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

        3.1. Modificación de la estructura de la sociedad

    3.2. Finalidad de reestructuración empresarial

        3.3. Sucesión en la titularidad de un bloque patrimonial

        3.4. Sucesión a título universal

    4. REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

        4.1. Caracteres de la regulación vigente

        4.2. Caracteres de la futura regulación unitaria

        4.3. Soluciones desde la regulación vigente

III. LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL DERECHO COMUNITARIO Y COMPARADO

    1. INFLUENCIA DE LA NORMATIVA DE LA UNIÓN EUROPEA

    2. LA REGULACIÓN ALEMANA SOBRE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

 

CAPÍTULO II. LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO EN DERECHO ESPAÑOL

I. LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO COMO OPERACIÓN DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL

    1. INTRODUCCIÓN A LA PROBLEMÁTICA DE LA OPERACIÓN DE CESIÓN

        GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

    2. NATURALEZA DE LA OPERACIÓN DE CESIÓN GLOBAL DE A. Y P.

II. CARACTERES DE LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

    1. TRANSMISIÓN DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD

    2. DESTINATARIOS DE LA TRANSMISIÓN PATRIM. LOS CESIONARIOS

        2.1. Número y naturaleza de los cesionarios

        2.2. Modalidades de cesión global de activo y pasivo en función de los

            cesionarios y de los objetivos perseguidos por la operación

            2.2.1. Cesión realizada a favor del socio único de la entidad ceden-

                te. Absorción de filial íntegramente participada

            2.2.2. Cesión realizada a favor de terceros o de algunos de los socios

                de la entidad cedente. Venta de la empresa y otros usos afines

            2.2.3. Cesión de empresa en situación de insolvencia. La cesión global

                de activo y pasivo y la Ley 22/2003, concursal

            2.2.4. Cesión realizada a favor de todos los socios de la entidad ce-

                dente. La cesión global como alternativa a la liquidación sociedad

    3. CONTRAPRESTACIÓN POR LA CESIÓN

        3.1. Existencia de contraprestación

        3.2. Naturaleza de la contraprestación

            3.2.1. Contraprestación dineraria

            3.2.2. Contraprestación no dineraria

            3.2.3. Contraprestación que otorgue la condición de socio de la enti-

                dad cesionaria

        3.3. Destinatario de la contraprestación

        3.4. Cálculo de la cuantía de la contraprestación

    4. EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD CEDENTE

    5. DESCRIPCIÓN DE LA OPERACIÓN Y CONCLUSIÓN

III. RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE A LA CESIÓN GLOBAL

    1. REGULACIÓN INSUFICIENTE DE LA CESIÓN GLOBAL EN Dº ESPAÑOL

    2. APLICACIÓN ANALÓGICA DE LA REGULACIÓN DE LA FUSIÓN O DE

        LA ESCISIÓN TOTAL

        2.1. El obstáculo del principio de tipicidad en materia de modificaciones

            estructurales. La diferente situación de la cesión global de activo y

            pasivo y de la segregación

        2.2. Concurrencia en la operación de cesión global de activo y pasivo

            de los requisitos necesarios para la aplicación analógica de otras

            normas

        2.3. La cesión global de activo y pasivo como operación asimilada a

            la fusión y a la escisión

        2.4. El apoyo de la DGRN a la aplicación analógica de las normas de

            la fusión

        2.5. Colisión entre la fusión abreviada del Art. 250 LSA y la cesión

            global de activo y pasivo empleada para la absorción de filial ínte-

            gramente participada

    3. CONCLUSIÓN SOBRE LA POSIBLE APLICACIÓN ANALÓGICA DEL RÉGI-

        MEN JURÍDICO DE LA FUSIÓN O DE LA ESCISIÓN TOTAL

IV. PROCEDIMIENTO APLICABLE A LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

    1. RÉGIMEN JURÍDICO Y PROCEDIMIENTO

    2. LA ETAPA PREVIA A LA OPERACIÓN

        2.1. Órgano competente

        2.2. Contenido de la etapa previa

            2.2.1. Acuerdos expresos

            2.2.2. El protocolo de cesión

    3. LA FASE PREPARATORIA DE LA OPERACIÓN

        3.1. El objetivo de la fase. La información cualificada y los efectos del

            inicio del procedimiento

        3.2. El proyecto

            3.2.1. El proyecto y sus anexos. La publicidad registral.

            3.2.2. Adaptación del contenido mínimo del proyecto de una cesión

                global de activo y pasivo

            3.2.3. Plazo para la aprobación y efectos proyecto aún no aprobado

        3.3. Los restantes documentos del Art. 238 LSA

            3.3.1. El informe de los administradores

            3.3.2. El informe de los expertos independientes

            3.3.3. La información contable

        3.4. La fase preparatoria cuando la sociedad cedente es una sociedad

            de responsabilidad limitada

    4. LA FASE DECISORIA DE LA OPERACIÓN

        4.1. Constitución de la junta y adopción del acuerdo

        4.2. La posibilidad de adopción del acuerdo en junta universal

        4.3. La posibilidad de modificación del proyecto por la junta general

        4.4. La publicación de los anuncios del acuerdo y el dº de oposición

    5. LA FASE DE EJECUCIÓN DE LA OPERACIÓN

    6. CUESTIONES ADICIONALES

V. PROPUESTAS PARA LA NUEVA REGULACIÓN DE LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

 

 

PARTE II

LA TRANSMISIÓN PATRIMONIAL EN LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

CAPÍTULO III: LAS NORMAS GENERALES DE TRANSMISIÓN DE ELEMENTOS PATRIMONIALES

I. LA RELACIÓN ENTRE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y EL MODO DE TRANSMISIÓN DE LOS ELEMENTOS PATRIMONIALES

    1. FINALIDAD PERSEGUIDA POR EL LEGISLADOR AL REGULAR LAS

        OPERACIONES DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL

    2. LA SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL.

    3. EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD EN MATERIA DE MODIFICACIONES

        ESTRUCTURALES

        3.1. Finalidad perseguida por la exigencia de tipicidad en materia

            de modificaciones estructurales

        3.2. Existencia de este principio en derecho español

        3.3. La distinción entre operaciones de reestructuración empresarial

            típicas y atípicas

II. LA TRANSMISIÓN CON SUCESIÓN PARTICULAR

    1. RELACIÓN ENTRE LAS OPERACIONES DE MODIFICACIÓN ESTRUC-

        TURAL Y EL EFECTO DE LA SUCESIÓN PARTICULAR

    2. DEFINICIÓN Y ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA SUCESIÓN PARTICULAR

        2.1. Operaciones de reestructuración empresarial que no gozan de la

            naturaleza de modificaciones estructurales

        2.2. Los conocidos tradicionalmente como negocios jurídicos sobre la

            empresa

    3. MECANISMOS Y EFECTOS DE LA TRANSMISIÓN SEGÚN LA SUCESIÓN

        PARTICULAR

        3.1. Transmisión de los elementos activos

        3.2. Transmisión de deudas

        3.3. Transmisión de contratos

    4. SOLUCIONES PROPUESTAS PARA SUPERAR LOS INCONVENIENTES

        DE LA SUCESIÓN PARTICULAR

 

CAPÍTULO IV. LA TRANSMISIÓN CON SUCESIÓN UNIVERSAL

I. NATURALEZA DEL EFECTO DE SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL

    1. CONCEPTO DE SUCESIÓN UNIVERSAL

    2. CARACTERES ESPECIALES DE LA SUCESIÓN UNIVERSAL EN FUNCIÓN

        DE LA OPERACIÓN DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL QUE RECO-

        NOZCA ESTE EFECTO

        2.1. Sucesión universal y transformación

        2.2. Sucesión universal en la fusión

        2.3. Sucesión universal parcial

    3. CONCLUSIÓN SOBRE LA NATURALEZA DE LA SUCESIÓN UNIVERSAL

II. LA TRANSMISIÓN SEGÚN EL EFECTO DE LA SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL

    1. PROCEDIMIENTO TRANSMISIÓN DE LA SUCESIÓN A TÍTULO UNIVERSAL

    2. EFECTOS DE LA TRANSMISIÓN CON SUCESIÓN UNIVERSAL SOBRE LOS

        ELEMENTOS PATRIMONIALES

        2.1. Transmisión del activo

        2.2. Transmisión del pasivo

        2.3. Transmisión de contratos

III. EFECTOS DE LA SUCESIÓN UNIVERSAL SOBRE LOS ELEMENTOS PATRIMONIALES NO LIBREMENTE TRANSMISIBLES

    1. OBLIGACIONES ACCESORIAS

    2. ELEMENTOS QUE NO SON TRANSMISIBLES POR TRATARSE ELEMENTOS

        ORGÁNICOS Y NO DE ELEMENTOS PATRIMONIALES

    3. RESTRICCIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES

    4. PRESTACIONES ACCESORIAS

    5. DERECHOS PERSONALÍSIMOS Y RELACIONES DE CONFIANZA

    6. EXCLUSIÓN CONVENCIONAL DE LA TRANSMISIBILIDAD DE UN ELE-

        MENTO PATRIMONIAL

        6.1. Exclusión genérica de la transmisibilidad de un elemento patrimonial

        6.2. Exclusión expresa de la transmisibilidad de un elemento patrimonial

            por sucesión universal

        6.3. Restricciones estatutarias a la transmisibilidad por sucesión univer-

            sal de las acciones o participaciones

    7. ELEMENTOS PATRIMONIALES SITUADOS EN EL TERRITORIO DE UN ES-

        TADO QUE NO RECONOCE SUCESIÓN UNIVERSAL A LAS MODIFICA-

        CIONES ESTRUCTURALES

IV. EFECTOS DE LA SUCESIÓN UNIVERSAL SOBRE DETERMINADOS CONTRATOS PENDIENTES DE EJECUCIÓN

    1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

    2. APLICACIÓN DE LA TEORÍA DE LA ALTERACIÓN SOBREVENIDA DE

        LAS CIRCUNSTANCIAS DEL NEGOCIO

    3. CONVENIENCIA DE UNA REGULACIÓN EXPRESA DE ESTE SUPUESTO

V. CONCLUSIONES SOBRE LOS EFECTOS DE LA SUCESIÓN UNIVERSAL

VI. JUSTIFICACIÓN DE LA EXISTENCIA DE TRANSMISIÓN PATRIMONIAL CON SUCESIÓN UNIVERSAL EN LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

 

 

PARTE III

MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS ACREEDORES FRENTE A LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

CAPÍTULO V. EL DERECHO DE OPOSICIÓN

I. IMPORTANCIA DE LOS MECANISMOS ESPECIALES DE TUTELA DE LOS ACREEDORES FRENTE A LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

II. ORÍGEN Y REGULACIÓN EN ESPAÑA DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

III. CARACTERES DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

IV. LEGITIMACIÓN ACTIVA PARA EL EJERCICIO DERECHO DE OPOSICIÓN

    1. CRÉDITO NACIDO ANTES DE LA FECHA ÚLTIMO ANUNCIO ACUERDO

    2. CRÉDITO NO VENCIDO

    3. CRÉDITO NO ADECUADAMENTE GARANTIZADO

    4. AUSENCIA DE REFERENCIA A LA SITUACIÓN FINANCIERA SOCIEDAD

    5. ESPECIAL REFERENCIA PARA EL CASO DE OBLIGACIONISTAS

        5.1. Ejercicio del derecho de oposición por medio de acción colectiva

            o de acción individual

        5.2. Aprobación de la operación por la asamblea de obligacionistas y

            exclusión del derecho de oposición

        5.3. Dº de veto asamblea de obligacionistas. Emisiones garantizadas

        5.4. Obligaciones convertibles

V. LEGITIMACIÓN PASIVA

VI. PUBLICIDAD DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

VII. PLAZO PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

VIII. FORMA Y PROCEDIMIENTO DE EJERCICIO DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

IX. EFECTOS DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE OPOSICIÓN

    1. POSIBILIDAD DE REVOCAR EL ACUERDO

    2. GARANTÍA A SATISFACCIÓN DE ACREEDOR

    3. FIANZA SOLIDARIA PRESTADA POR ENTIDAD DE CRÉDITO

    4. CUMPLIMIENTO ANTICIPADO DE LA OBLIGACIÓN

    5. OMISIÓN DEL ASEGURAMIENTO DE LOS CRÉDITOS

    6. INACTIVIDAD POR PARTE DE LAS SOCIEDADES PARTICIPANTES

 

CAPÍTULO VI. LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 259 LSA

I. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE ESTE MECANISMO DE TUTELA

II. LA ESCISIÓN Y SUS SIMILITUDES CON LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

III. APLICABILIDAD DE LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 259 LSA A LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

IV. LA REGULACIÓN DE LA PROTECCIÓN DE ACREEDORES FRENTE A LA ESCISIÓN EN LAS DIRECTIVAS SOBRE SOCIEDADES

V. FUNCIONAMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 259 LSA

    1. COMPATIBILIDAD DEL Dº DE OPOSICIÓN Y DE LA RESPONSABILIDAD

        DEL ART. 259 LSA

    2. CRÉDITOS QUE SON OBJETO DE LA RESPONSAB. DEL ART. 259 LSA

    3. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 259 LSA.

        3.1. Responsabilidad subsidiaria

        3.2. Responsabilidad solidaria

        3.3. Responsabilidad limitada al activo neto percibido.

VI. LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 255.3 LSA

VII. DUDAS SOBRE SI LA RESPONSABILIDAD DEL ART. 259 LSA DESVIRTÚA LA SUCESIÓN UNIVERSAL EN LOS SUPUESTOS DE ESCISIÓN PARCIAL

BIBLIOGRAFÍA