COMENTARIO DE LA REFORMA DEL RÉGIMEN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL EN MATERIA DE GOBIERNO CORPORATIVO (LEY 31/2014). (Libro + E-book)

Introducción

Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital

TÍTULO V

La junta general

CAPÍTULO II
Competencia de la junta

Artículo 160. Competencia de la junta
ANDRÉS RECLADE CASTELLS

1. Consideraciones generales sobre las competencias de la junta y sus relaciones con el órgano de gestión

2. Las competencias legales de la junta.

    2.1. Competencias relativas al régimen y al funcionamiento de la junta.

    2.2. Competencias relativas al funcionamiento financiero de la sociedad.

    2.3. Competencias relativas al nombramiento de los administradores y al con-

        trol de la gestión de la sociedad.

    2.4. Competencias relativas a la estructura económica y jurídica de la sociedad.

    2.5. Competencia en relación con los actos de disposición sobre activos esen-

        ciales.

        2.5.1. Antecedente: la doctrina de las competencias implíci-tas o no escritas

        2.5.2. Supuestos en los que la junta es competente para decidir sobre ope-

            raciones relativas a activos esenciales

        2.5.3. Eficacia del acuerdo de la junta.

        2.5.4. Los requisitos del acuerdo de la junta.

3. Las competencias estatutarias de la junta general

 

Artículo 161. Intervención de la junta general en asuntos de gestión
ANDRÉS RECLADE CASTELLS

1. La intervención de la junta general en asuntos de gestión. Antecedentes y alcance de la reforma

2. La participación de la junta en la gestión de la sociedad.

    2.1. Atribución estatutaria de facultades de gestión a la junta.

    2.2. Sumisión voluntaria a la junta de asuntos de gestión por propia iniciativa

        de los administradores

    2.3. Intervención de la junta a su propia iniciativa: impartición de instrucciones

        o exigencia de autorización de la junta para determinados asuntos de

        gestión

3. Eficacia de los acuerdos de la junta en materia de gestión y su incidencia sobre la responsabilidad de los administradores

    3.1. El acuerdo de la junta: condiciones y requisitos

    3.2. Carácter vinculante de las instrucciones y consecuencias sobre la responsa-

        bilidad de los administradores.

 

CAPÍTULO VI
Asistencia, representación y voto

Artículo 190. ConFLIcto de intereses.
ANDRÉS RECLADE CASTELLS

1. Consideraciones generales sobre el derecho de voto del socio.

    1.1. El principio de proporcionalidad entre la potencia de voto del socio y su

        participación en el capital

    1.2. La libertad del socio para votar sobre los asuntos sociales y sus limita-

        ciones, en particular en los conflictos de interés.

2. Antecedentes de la norma y descripción general de la reforma

3. Los conflictos de intereses sometidos el deber de abstención del socio

    3.1. Ámbito objetivo

        3.1.1. Extensión del deber de abstención a la sociedad anónima

        3.1.2. Los casos de conflictos en los que se impone el deber de abstención

        3.1.3. La autonomía privada en la configuración estatutaria de los supuestos

            a los que se aplica la prohibición de votar

        3.1.4. Los supuestos típicos de conflicto de interés con prohibición de votar

            3.1.4.1. Autorización al socio para transmitir las participaciones o acciones

            3.1.4.2. Acuerdos de exclusión del socio.

            3.1.4.3. Acuerdos que liberan al socio de una obligación o le conceden un

                derecho

            3.1.4.4. Acuerdo por el que la sociedad concede asistencia financiera o

                presta garantías al socio.

            3.1.4.5. Acuerdos de dispensa al socio administrador de los deberes de

                lealtad

    3.2. Ámbito subjetivo del régimen aplicable al deber de abstención.

    3.3. El régimen del deber de abstención.

    3.4. Consecuencias de la vulneración del deber de abstención.

4. La regulación general de los conflictos de interés ordinarios

    4.1. Consideraciones generales

    4.2. Régimen de impugnación de acuerdos adoptados con el voto del socio en situación de conflicto de intereses

    4.3. Los conflictos posicionales

 

CAPÍTULO VII
Constitución de la junta y adopción de acuerdos

SECCIÓN 2ª
Derecho de información

Artículo 197. Derecho de información en la sociedad anónima
ANDRÉS RECLADE CASTELLS

1. Consideraciones generales

2. Antecedentes

3. Los elementos fundamentales de la reforma

4. Concepto y caracterización del derecho de información del accionista.

5. Ejercicio del derecho de información

    5.1. Tiempo y forma del ejercicio del derecho de información y de la respuesta.

    5.2. Requisitos de legitimación

    5.3. La información solicitada debe vincularse con los asuntos del orden del día

6. La denegación de la información solicitada

    6.1. Quien puede rechazar la entrega de la información

    6.2. Las causas de denegación de la información

    6.3. Petición de información por la minoría y límites al ejercicio del derecho

7. Los efectos de la infracción del derecho

    7.1. Consecuencias de la denegación de la información

    7.2. Consecuencias de la entrega ilícita de la información

    7.3. Consecuencias del uso ilícito de la información por el accionista.

 

SECCIÓN 3ª
Adopción de acuerdos

SUBSECCIÓN 1ª
Votación de acuerdos

Artículo 197 bis. Votación separada por asuntos
ALBERTO DÍAZ MORENO

1. Introducción y antecedentes

2. Función y estructura del precepto

3. La regla general: la necesidad de votación separada de los asuntos sustancialmente independientes.

4. Los supuestos legalmente especificados de votación separada

    4.1. Nombramiento, ratificación, reelección y separación de administradores.

    4.2. Modificación de los estatutos sociales.

    4.3. Asuntos referidos en los estatutos.

5. Decisión sobre la votación separada y consecuencias de la eventual infracción del artículo 197 bis

 

SUBSECCIÓN 3ª
Mayorías en la sociedad anónima

Artículo 201. Mayorías
ALBERTO DÍAZ MORENO

1. Introducción y antecedentes

2. Estructura del precepto

3. La mayoría ordinaria

4. Las mayorías legales reforzadas

    4.1. Mayoría absoluta y mayoría de dos tercios

    4.2. La base de cómputo de la mayoría

5. Mayorías estatutarias reforzadas

 

CAPÍTULO IX
La impugnación de acuerdos

Artículo 204. Acuerdos impugnables
JESÚS ALFARO / JOSÉ MASSAGUER

1. Consideraciones generales y alcance de la reforma

2. Naturaleza jurídica de las acciones de impugnación: la distinción entre acuerdos impugnables y acuerdos nulos

3. Acuerdos impugnables

4. Acuerdos nulos de pleno derecho: los acuerdos contrarios al orden público

5. Acuerdos impugnables en general

6. Los acuerdos contrarios a la ley y los estatutos

7. Acuerdos contrarios al interés social y acuerdos abusivos

8. Grupos de casos

9. Deber de lealtad de la minoría

10. Ejercicio abusivo del derecho de impugnación

11. Revocación y sustitución del acuerdo impugnable o impugnado

    11.1. Antecedentes

    11.2. Alcance de la reforma

    11.3. Revocación y sustitución de acuerdos sociales.

    11.4. Efectos de la revocación y sustitución de acuerdos sociales previa a la

        impugnación.

    11.5. Efectos de la revocación y sustitución de acuerdos sociales tras la im-

        pugnación.

    11.6. Alcance del control judicial

    11.7. Acciones de indemnización y de remoción

12. Cuestión incidental previa sobre los motivos de impugnación

    12.1. Antecedentes

    12.2. Alcance de la reforma

    12.3. Objeto, planteamiento y tramitación de la cuestión incidental

 

Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación.
JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Ámbito de aplicación

4. Caducidad

5. Plazo, cómputo y apreciación de oficio

6. Inextinguibilidad de la acción para impugnar acuerdos contrarios al orden público

7. Regulación estatutaria

8. Régimen transitorio

 

Artículo 206. Legitimación para impugnar.
JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Ámbito de aplicación

4. Legitimación activa.

    4.1. Regla general

        4.1.1. Socios.

            4.1.1.1. Fundamento y alcance de la atribución de la legitimación activa

                a los socios.

            4.1.1.2. Adquisición de la condición de socio antes de la adopción del

                acuerdo impugnado y mante-nimiento de dicha condición en el mo-

                mento de impugnación.

            4.1.1.3. (sigue) Pérdida sobrevenida de la condición de socio por el

                demandante

            4.1.1.4. Participación mínima en el capital social

            4.1.1.5. Inexigibilidad de constancia en acta de la oposición del socio al

                acuerdo

        4.1.2. Administradores.

        4.1.3. Terceros

        4.1.4. Otros

        4.1.5. Condición especial de legitimación para impugnar acuerdos por defec-

            tos de forma en el proceso de adopción.

            4.1.5.1. Exigencia de denuncia previa de defectos de forma

            4.1.5.2. Alcance subjetivo

            4.1.5.3. Defectos de forma

            4.1.5.4. Momento de la denuncia previa

    4.2. Regla especial para impugnación de acuerdos contrarios al orden público

5. Legitimación pasiva

    5.1. La sociedad

    5.2. Representación de la sociedad en el procedimiento de impugnación

6. Intervención

7. Acción de indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el acuerdo impugnable

8. Régimen transitorio

 

TÍTULO VI

La administración de la sociedad.

CAPÍTULO II

Los administradores.

Artículo 217. Remuneración de los administradores.
FRANCISCO JOSÉ LEÓN SANZ

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y el alcance de la reforma

3. Ámbito de aplicación

4. La previsión en los estatutos de la remuneración de los administradores en su condición de tales

5. La distribución de la retribución entre los diferentes administradores

6. El principio de la adecuación de la retribución de los administradores

7. La remuneración de los administradores en caso de insolvencia

8. Régimen transitorio

 

Artículo 218. Remuneración mediante participación en beneFICios
FRANCISCO JOSÉ LEÓN SANZ

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre la remuneración de los administradores mediante una participación en los beneficios

3. La determinación estatutaria de la participación en los beneficios sociales

4. La remuneración de los administradores mediante una participación en los beneficios en la sociedad de responsabilidad limitada

5. La remuneración de los administradores mediante una participación en los beneficios en la sociedad anónima

 

Artículo 219. Remuneración vinculada a las acciones de la sociedad.
FRANCISCO JOSÉ LEÓN SANZ

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre la remuneración vinculada a las acciones

3. La determinación estatutaria de la remuneración vinculada a las acciones

4. La competencia de la junta general en relación con la remuneración vinculada a las acciones

 

CAPÍTULO III
Los deberes de los administradores

Artículo 225. Deber general de diligencia
JESÚS ALFARO

1. Función y deberes de los administradores: el sistema

2. El diferente tratamiento jurídico de la responsabilidad por negligencia y de la responsabilidad por fraude: justificación.

3. El deber de diligencia: generalidades

4. Concreción del deber de los administradores de comportarse como un ordenado empresario.

 

Artículo 226. Protección de la discrecionalidad empresarial.
JESÚS ALFARO

1. Introducción: formulación de la regla

2. Naturaleza jurídica y fundamento de la regla

3. Elementos del supuesto de hecho

4. La infracción de normas legales y el cumplimiento normativo

5. Gestión del riesgo empresarial y responsabilidad de los administradores

6. La responsabilidad social corporativa (RSC)

 

Artículo 227. Deber de lealtad
JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Introducción

2. Consideraciones generales sobre el deber de lealtad

3. Alcance de la reforma de las normas sobre el deber de lealtad

4. La definición del deber de lealtad

5. La devolución del enriquecimiento injustificado

    5.1. Planteamiento

    5.2. Fundamento contractual de la acción de enriquecimiento

    5.3. Sujeto y contenido de la obligación de devolución del enriquecimiento

    5.4. Acción de enriquecimiento y responsabilidad indemnizatoria

 

Artículo 228. Obligaciones básicas derivadas del deber de lealtad
JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Prohibición de abuso en el ejercicio de facultades de administrar

4. Deber de secreto

5. Deber de abstención en las decisiones o acuerdos sociales respecto de las que el administrador se encuentre en situación de conflicto de interés

    5.1. La determinación de la situación de conflicto

    5.2. Ejercicio del deber de abstención y funcionamiento del órgano de adminis-

        tración

    5.3. Inexistencia de conflicto en decisiones que afecten al administrador en su

        condición de tal.

6. Deber de actuar con autonomía

7. Deber de adoptar medidas necesarias para evitar conflictos de interés personales

 

Artículo 229. Deber de evitar situaciones de conFLIcto de interés.
JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Introducción y antecedentes

2. Transacciones de la sociedad con el administrador

3. Utilización del nombre de la sociedad o invocación de la condición de administrador para influir indebidamente en la realización de operaciones privadas.

4. Prohibición del uso de los activos sociales para fines privados

5. Aprovechamiento de las oportunidades de negocio de la sociedad.

6. Prohibición de recibir remuneraciones o ventajas de terceros

7. Prohibición de competencia y otros conflictos permanentes de interés

8. El beneficiario de los actos desleales

9. Deber de comunicación de las situaciones de conflicto. Información.

 

Artículo 230. Régimen de imperatividad y dispensa
JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Introducción y antecedentes

2. Carácter imperativo del régimen del deber de lealtad y de las nor-mas sobre responsabilidad

3. Dispensa de las prohibiciones en casos concretos

    3.1. Introducción. Actos susceptibles de dispensa

    3.2. Órgano competente para conceder la dispensa. Procedimiento. El requisito

        de la independencia

    3.3. Requisitos de fondo: inocuidad de la operación para el patrimonio, trans-

        parencia

4. La autorización de la junta general para competir y su revisión. El acuerdo de cese del administrador.

 

Artículo 232 Acciones derivadas de la infracción del deber de lealtad
JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales

3. Ámbito de aplicación

4. Acción de impugnación

5. Acción de cesación

    5.1. Naturaleza

    5.2. Presupuestos

    5.3. Contenido

    5.4. Legitimación

    5.5. Prescripción

6. Acción de remoción

7. Acción de anulación

8. Acción de enriquecimiento injusto

9. Cuestiones procesales

    9.1. Competencia objetiva

    9.2. Acumulación de acciones

10. Régimen transitorio

 

CAPÍTULO V
La responsabilidad de los administradores

Art. 236. Presupuestos y extensión subjetiva de la responsabilidad
JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Presupuestos de la acción. La culpabilidad

4. Irrelevancia de la adopción, autorización o ratificación del acto lesi- vo por parte de la junta

5. Extensión subjetiva de la responsabilidad social

    5.1. Administradores de hecho, aparentes y ocultos

    5.2. Persona con facultades de más alta dirección

    5.3. Representante persona física de la administradora persona jurídica

 

Artículo 239. Legitimación de la minoría
JAVIER JUSTE MENCÍA / JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Legitimación subsidiaria para el ejercicio de la acción: socios legiti-mados y presupuestos de ejercicio

4. Ejercicio directo de la acción el caso de infracción del deber de lealtad

5. Reembolso de gastos

 

Artículo 241 bis. Prescripción de las acciones de responsabilidad.
JOSÉ MASSAGUER

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales y alcance de la reforma

3. Ámbito de aplicación.

4. Prescripción

5. Plazo de prescripción

6. Inicio, cómputo, interrupción y suspensión del plazo de prescripción

7. La regulación estatutaria de la prescripción

8. Régimen transitorio

 

CAPÍTULO VI
El consejo de administración

Artículo 245. Organización y funcionamiento del consejo de administración
ALBERTO DÍAZ MORENO / JAVIER JUSTE MENCÍA

1. Antecedentes

2. El deber de reunirse

3. Consecuencias de su incumplimiento

 

Artículo 249. Delegación de facultades del consejo de administración
FRANCISO JOSÉ LEÓN SANZ

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre la delegación de facultades.

3. La caracterización como órgano

4. La creación y la configuración de los órganos delegados

5. El nombramiento y el cese de los administradores delegados

6. El contrato entre la sociedad y el administrador delegado

7. La remuneración de los administradores delegados

8. El contrato entre la sociedad y los consejeros con funciones ejecutivas que no sean administradores delegados

 

Artículo 249 bis. Facultades indelegables.
FRANCISO JOSÉ LEÓN SANZ

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre las facultades indelegables

3. El alcance y la clasificación de las facultades indelegables

4. El control de la sociedad

    4.1. La supervisión del efectivo funcionamiento de las comisiones que hubiera

        constituido y de la actuación de los órganos dele-gados y de los directivos

        que hubiera designado

    4.2. La determinación de las políticas y estrategias generales de la sociedad.

5. Los acuerdos en relación con el deber de lealtad

6. La organización social.

7. La formulación de las cuentas anuales y de informes.

8. El nombramiento, destitución y remuneración de consejeros y directivos

9. La política relativa a las acciones o participaciones propias

10. Las facultades delegadas por la junta general

 

Artículo 251. Impugnación de acuerdos del consejo de administración
ALBERTO DÍAZ MORENO

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre la impugnación de los acuerdos de los órganos colegiados de administración

    2.1. Ámbito de aplicación: el objeto de la impugnación

    2.2. Alcance de la remisión al régimen de la impugnación de los acuerdos de

        la junta general

3. Legitimación activa.

    3.1. La legitimación de los administradores.

    3.2. La legitimación de los socios que representen un determinado porcentaje

        del capital social.

    3.3. Supuestos de legitimación de terceros

4. Caducidad de la acción de impugnación.

    4.1. Régimen general

    4.2. El problema de la coordinación de los artículos 205.2 y 251

 

TÍTULO VIII

La modificación de los estatutos sociales

CAPÍTULO I
La modificación de los estatutos sociales

SECCIÓN 2ª
Reglas especiales de tutela de los socios

Artículo 293. La tutela colectiva de los derechos de los titulares de clases de acciones en la sociedad anónima
ALBERTO DÍAZ MORENO

1. Introducción y antecedentes

2. Consideraciones generales sobre el precepto: el sistema de tutela colectiva diseñado en el primer apartado del artículo 293

3. El nuevo apartado segundo del artículo 293

    3.1. Aplicabilidad del sistema de tutela colectiva cuando existe una sola clase

        de acciones

    3.2. Aplicabilidad del sistema de tutela colectiva en caso de discriminación sus-

        tancial

4. El régimen del acuerdo separado

 

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