COMERCIALIZACIÓN DE SWAPS DE TIPOS DE INTERÉS POR LAS ENTIDADES DE CRÉDITO, LA. Estudio sobre la Jurisprudencia de las Audiencias Provinciales.
Autor:
MERCADAL VIDAL, F./ HERNÁNDEZ PAULSEN, G.
Editorial:
Editorial Bosch
Páginas:
315
Edición:
1
Fecha de publicación:
01/10/2012
ISBN:
9788497909761
61,36€58,29€
Entrega en 24/48h
Sinopsis
Índice
Uno de los
fenómenos provocados por la grave crisis financiera desatada en las economías
occidentales desde 2007-2008 ha sido el abrupto desplome de los tipos de
interés. Algún tiempo antes, las entidades de crédito españolas habían
comercializado masivamente entre su clientela empresarial y minorista derivados
financieros que pretendían mitigar el riesgo inverso (la subida de los tipos) al
hallarse sujeta buena parte de la deuda a tasas variables. La figura más
difundida era el swap de tipos de interés (Interest Rate Swap), con arreglo a
fórmulas más o menos complejas según los diversos casos. Los clientes que habían
contratado estos instrumentos financieros no pudieron beneficiarse de la
sustancial bajada de los tipos en la medida que esperaban. Además de enfrentarse
a la existencia de otras posibles limitaciones contractuales (como las polémicas
“cláusulas suelo”), se veían obligados a hacerse cargo de las liquidaciones
periódicas que arrojaba el derivado financiero que habían suscrito.
Toda esta situación causó la
queja generalizada de los afectados, desembocando en una amplia batalla judicial
que dista aún de estar cerrada. Buena parte de las sentencias han sido
favorables a la reclamación de los clientes minoristas, entendiendo la justicia
que habían prestado un consentimiento contractual viciado por un error
sustancial y excusable. No obstante, como se analiza en esta obra, la
controversia tiene diversas implicaciones con trascendencia jurídica que van
mucho más allá.
CAPÍTULO 1. Introducción
I. EL ORIGEN DE LA CONTROVERSIA
II. UN BALANCE PROVISIONAL
A) Planteamiento
B) Concepto y caracteres de los swaps de tipos de interés
C) Aplicación de la normativa especial sobre contratación de
instrumentos
financieros.
D) Obligación de diligencia y transparencia
E) Obligación de clasificación de los clientes
F) Obligación de recabar información del cliente
G) Obligación de provisión de información al cliente
H) Requisitos necesarios para que el error del cliente
permita anular el
contrato.
I) Especialidades en el caso de hallarse el cliente en
concurso
J) Algunas reflexiones para el futuro
III. METODOLOGÍA UTILIZADA
CAPÍTULO 2. Concepto y caracteres básicos del
contrato de swap de tipos de interés
I. CONCEPTO
II. OPERATIVA Y FINALIDAD
A) Operativa
B) Finalidad
III. CARACTERES
A) Planteamiento
B) Constituye un instrumento financiero
C) Tiene el carácter de producto complejo
D) Principal y autónomo
E) De adhesión a las condiciones impuestas por la entidad de
crédito
F) Aleatorio
G) No tiene la naturaleza de un seguro
IV. NORMATIVA APLICABLE
A) El régimen sobre deber de cobertura del riesgo de alza de
los tipos de in-
terés
en los préstamos hipotecarios.
B) La normativa sobre contratación de instrumentos
financieros
a) Conceptos básicos
i) Normativa
pre-MiFID
ii) Normativa
MiFID
b) La polémica sobre su aplicación a
los supuestos que nos ocupan
i)
Planteamiento
ii) La Nota
conjunta del BdE y de la CNMV
iii) El
artículo 79 quáter LMV
iv) La
posición de las SAP
v) Algunas
conclusiones
C) La Orden EHA/2899/2011
D) Otras normas
a) La Ley de Condiciones Generales de
la Contratación
b) La Ley General para la Defensa de
los Consumidores y Usuarios
c) Normativa sobre transparencia
bancaria
d) Código Civil
V. TIPOLOGÍA DE SUPUESTOS
A) Según la existencia o inexistencia de vinculación con
otras operaciones
B) Según la circunstancia de haberse contratado una o varias
coberturas
sucesivas.
C) Según la modalidad de la cobertura contratada
D) Según la condición de empresario o consumidor del cliente
E) Según la circunstancia de haberse celebrado el contrato en
la etapa
pre-MiFID
o en la etapa MiFID.
CAPÍTULO 3. Obligaciones de las entidades de
crédito en la contratación de swaps de tipos de interés
I. OBLIGACIÓN DE ACTUAR CON DILIGENCIA Y
TRANSPARENCIA
A) Planteamiento
B) Contenido
II. OBLIGACIÓN DE CLASIFICAR A LOS CLIENTES
A) Planteamiento
B) Contenido
III. OBLIGACIÓN DE INFORMARSE ACERCA DE LAS
CIRCUNSTANCIAS DE LOS CLIENTES
A) Planteamiento
B) Test de conveniencia
C) Test de idoneidad
D) Posición de la jurisprudencia
IV. OBLIGACIÓN DE INFORMAR A LOS CLIENTES
A) Planteamiento
B) Características de la información
C) Contenido de la información
a) Planteamiento
b) Condiciones del contrato
c) Naturaleza del instrumento
financiero
d) Costes y gastos
e) Resultados históricos y futuros
f) El régimen de la Orden EHA/2899/2011
D) Posición de la jurisprudencia
a) Planteamiento
b) Finalidades de la obligación
informativa
c) Carga de la prueba
d) Características de la información
e información sobre las condiciones
del contrato.
e) En particular, información sobre
los riesgos
f) En particular, información sobre
las condiciones de cancelación del
contrato.
CAPÍTULO 4. La ineficacia de los swaps de tipos
de interés
I. PLANTEAMIENTO
II. EL ERROR: SU CARÁCTER ESENCIAL
A) Requisitos básicos
B) Error en materia de riesgos
C) Error en materia de costes de cancelación anticipada
III. EL ERROR (SIGUE): SU CARÁCTER EXCUSABLE
A) Requisitos básicos
B) Circunstancias que determinan el carácter excusable del
error
a) En general
b) Falta o insuficiencia de
información
c) Forma de comercialización
d) Contexto de la comercialización
e) Desequilibrio entre las partes
f) Asesoramiento
g) Circunstancias del cliente
IV. OTRAS CAUSAS DE INEFICACIA
A) Planteamiento
B) Dolo
C) Inexistencia
D) Carácter abusivo
E) Infracción de normas imperativas
F) Defectos de representación
G) Resolución por incumplimiento
V. LA RELEVANCIA DE LA AUSENCIA DE RECLAMACIÓN
MIENTRAS LAS LIQUIDACIONES FUERON POSITIVAS
VI. LOS EFECTOS PATRIMONIALES DE LA NULIDAD DE LOS
CONTRATOS
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