DERECHO CONTABLE DE FUSIONES Y DE LAS OTRAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. Problemática contable en la Ley de Modificaciones Estructurales de las sociedades mercantiles.
- Sinopsis
- Índice
La promulgación reciente de la complejísima Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, apenas sí ha cambiado el estado de las cosas previo a la relación con eso que he dado en llamar en otras ocasiones «Derecho contable de fusiones (escisiones)».
Se alumbra una nueva categoría jurídica de contornos ciertamente imprecisos —la de «modificación estructural»— que agrupa bajo el paraguas del concepto jurídico ciertas operaciones societarias que trascienden de la simple modificación estatutaria. Dentro de esas modificaciones estatutarias se incluyen figuras en cuyo núcleo institucional está la sucesión universal en un patrimonio o unidad empresarial (como es la misma fusión, la escisión y ahora la segregación o la cesión global del activo y del pasivo) junto con otras que no conllevan sino un cambio sustancial de forma jurídica sin sucesión universal (la transformación y el traslado internacional).
Así las cosas, se hace imprescindible el esfuerzo de repensar en Derecho, jurídicamente, los problemas inherentes al registro contable de las modificaciones estructurales y ensayar un estudio sistemático de la cuestión. Que estamos, como tantas y tantas veces, ante una nueva «tierra de nadie»: esa molesta zona fronteriza entre dos disciplinas científicas que permite suministrar excusas, a unos y a otros, juristas y economistas, para desentenderse de la comprensión completa, jurídico-contable, del fenómeno. Porque a veces se olvida, de un lado, que las normas contables son verdaderas normas jurídicas (por mucho que se nos diga que habrá que atenerse a la verdadera naturaleza económica y no a la vestidura jurídica de la operación); de la misma manera que de otro lado existe alguna tentación de desdeñar las exigencias normativas en Derecho sustantivo cuando se trata de sustanciar una interpretación de las normas contables.
Por si fuera poco, adoptada en la Unión Europea la nueva NIIF 3 revisada (2008)
sobre «combinaciones de negocio», por una norma de altísimo rango normativo —un
Reglamento de la Unión—, quedamos pendientes de otra reforma más (y son muchas
las que llevamos a las espaldas): la del Plan Contable reformado.
CAPÍTULO PRIMERO
EL CONTENIDO DEL «DERECHO CONTABLE DE FUSIONES» Y LA ARMONIZACIÓN
CONTABLE INTERNACIONAL
I. INTRODUCCIÓN. EL DERECHO CONTABLE DE FUSIONES (Y DE OTRAS «MODIFICACIONES ESTRUCTURALES»)
II. EL CONTENIDO DEL DERECHO CONTABLE DE FUSIONES (Y DE OTRAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES)
III. UNA CUESTIÓN PREVIA. LA EXISTENCIA DE
DIVERSOS MÉTODOS ALTERNATIVOS PARA CONTABILIZAR LA FUSIÓN O ESCISIÓN.
1. Un ejemplo elemental sobre las diferencias resultantes de
la aplicación de
ambos métodos de contabilización
IV. LA ARMONIZACIÓN CONTABLE INTERNACIONAL EN EL
ÁREA DE LAS «COMBINACIONES DE NEGOCIOS»
CAPÍTULO SEGUNDO
NUESTRO DERECHO CONTABLE DE FUSIONES (Y OTRAS MODIFICACIONES
ESTRUCTURALES)
I. LA PRÁCTICA TRADICIONAL DE CONTABILIZACIÓN DE LAS FUSIONES
II. EL DERECHO CONTABLE ANTERIOR A LA REFORMA CONTABLE DE 2007. EL BORRADOR DEL ICAC SOBRE NORMAS CONTABLES DE FUSIONES Y ESCISIONES.
III. LA REFORMA CONTABLE DEL AÑO 2007
IV. LA SITUACIÓN ACTUAL CON LA LME DEL AÑO 2009
CAPÍTULO TERCERO
CONCEPTO DE «COMBINACIONES DE NEGOCIO». CONTENIDO DEL MÉTODO DE
ADQUISICIÓN.
I. EL CONCEPTO JURÍDICO-CONTABLE DE «COMBINACIÓN DE NEGOCIOS». LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES QUE NO SON «COMBINACIÓN DE NEGOCIOS»
II. BREVE REFERENCIA AL MÉTODO CONTABLE DE
FUSIÓN-ADQUISICIÓN
CAPÍTULO CUARTO
LA EFICACIA CONTABLE DE LA FUSIÓN O ESCISIÓN. LA DENOMINADA
«RETROACTIVIDAD CONTABLE»
I. LAS «FECHAS DE LA FUSIÓN». LAS DISTINTAS FECHAS DE EFICACIA JURÍDICA DE LA FUSIÓN (ESCISIÓN)
II. LA «FECHA DE EFICACIA CONTABLE» DE LA FUSIÓN EN EL DERECHO POSITIVO EUROPEO Y ESPAÑOL.
III. EL ORIGEN HISTÓRICO DE LA RETROACTIVIDAD DE LA FUSIÓN. EL PACTO DE RETROACTIVIDAD JURÍDICA O DE RETROACTIVIDAD «FUERTE»
IV. LO QUE NO RESUELVE LA «RETRODATACIÓN CONTABLE»: EL PROBLEMA DE LOS «RIESGOS DE FUSIÓN» (I)
V. MÁS SOBRE LOS «RIESGOS DE FUSIÓN» (Y II) EN RELACIÓN CON LOS TERCEROS. PÉRDIDAS SOBREVENIDAS E INTANGIBILIDAD DEL CAPITAL SOCIAL.
VI. EL SIGNIFICADO DE LA «EFECTIVIDAD CONTABLE» DE LA FUSIÓN
VII. ACERCA DE LOS LÍMITES TEMPORALES QUE E RESTRINGEN LA LIBRE DETERMINACIÓN DE LA FECHA DE EFECTOS CONTABLES DE LA FUSIÓN (ESCISIÓN)
VIII. LA FECHA DE EFECTOS CONTABLES EN LAS OTRAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DISTINTAS DE LA FUSIÓN
CAPÍTULO QUINTO
LA INFORMACIÓN CONTABLE EN LA FASE PREPARATORIA DE LA MODIFICACIÓN
ESTRUCTURAL
I. CUESTIÓN PREVIA. LA FUNCIÓN DE LA CONTABILIDAD EN EL DERECHO DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. CONTABILIDAD Y RELACIÓN DE CANJE.
II. EL MALHADADO «BALANCE DE FUSIÓN (ESCISIÓN)».
LOS «OTROS BALANCES» EN LA LEY DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES.
1. La información contable previa en Derecho español
2. El «Balance de fusión (escisión)» en Derecho europeo
3. La naturaleza y función del «balance de fusión»
4. El contenido material y formal del «balance de fusión»
5. La sorprendente aprobación y verificación del balance de
fusión
6. Un apunte sobre la impugnación del balance de fusión (cfr.
art. 38 LME)
7. La virtual desaparición de la necesidad de confeccionar el
balance de fusión
(escisión) en las fusiones (escisiones) por «acuerdo unánime»
8. Los «otros balances» en la LME. El balance de
transformación y el de la ce-
sión global.
III. LA INFORMACIÓN SOBRE EL MÉTODO DE
CONTABILIZAR LA FUSIÓN (ESCISIÓN) Y LA MENCIÓN DEL PROYECTO ACERCA DE LAS
VALORACIONES DEL PATRIMONIO TRANSMITIDO (ARTS. 31.9.ª y 85.1.3.ª LME).
CAPÍTULO SEXTO
EL CIERRE CONTABLE DE LAS EXTINGUIDAS Y LA IMPUTACIÓN DE EFECTOS
CONTABLES DE LA FUSIÓN O ESCISIÓN A LA RESULTANTE / BENEFICIARIA.
I. EL CIERRE CONTABLE DE LAS SOCIEDADES QUE SE
EXTINGUEN COMO CONSECUENCIA DE LA FUSIÓN O ESCISIÓN
1. Introducción
2. Las cuentas anuales olvidadas: las inmediatamente
anteriores a la fecha
de la
junta que decide sobre la fusión o escisión.
3. La formulación de cuentas anuales con posterioridad al
acuerdo de junta. El
cierre
contable de las extinguidas y las operaciones contables posteriores.
4. El cierre contable cuando la resultante es de nueva
constitución
II. LA IMPUTACIÓN A LA ABSORBENTE O A LA BENEFICIARIA DE LOS EFECTOS CONTABLES DE LA FUSIÓN O ESCISIÓN. LAS CUENTAS CERRADAS DE LA RESULTANTE CUANDO ESTÁ PENDIENTE LA INSCRIPCIÓN.
CAPÍTULO SÉPTIMO
EL REGISTRO CONTABLE DE LA FUSIÓN EN LA ABSORBENTE / BENEFICIARIA O
RESULTANTE (PRIMERA PARTE)
I. LAS OPERACIONES DE REGISTRO CONTABLE DE LA
MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL EN LA RESULTANTE / BENEFICIARIA.
1. Introducción
2. Reconocimiento contable de los elementos de activo y
pasivo transmitidos
por vía
de sucesión universal.
3. Valoración de los elementos patrimoniales transmitidos. Un
apunte sobre
el
reconocimiento y valoración del fondo de comercio.
4. El registro contable del pago o entrega de la
contraprestación
5. Información contable en memoria sobre la fusión o escisión
efectuada o
pendiente.
II. LOS CRITERIOS CONTABLES PARA VALORAR EL TRASPASO PATRIMONIAL. UN ESBOZO DEL ESTADO DE LA CUESTIÓN EN EL DERECHO DE SOCIEDADES COMPARADO.
III. EL PROBLEMA DE LA SELECCIÓN DEL CRITERIO PARA
CONTABILIZAR LA FUSIÓN EN NUESTRO DERECHO CONTABLE.
1. El modelo de referencia: las fusiones o escisiones
(«propias» «combinacio-
nes de
negocios»)
2. Modificaciones estructurales que no se consideran
«combinaciones de nego-
cios»
(«impropias» o «intra-grupo»).
3. Un apunte sobre el sistema de contabilización en las otras
modificaciones
estructurales distintas de la fusión.
4. Las operaciones «mixtas» o «heterogéneas»
5. Las fusiones (escisiones o cesiones globales)
internacionales y
transfronterizas.
CAPÍTULO OCTAVO
LA REESTRUCTURACIÓN DEL NETO PATRIMONIAL EN FUSIONES Y ESCISIONES.
CAPITAL, PRIMAS Y DEMÁS AJUSTES DE FUSIÓN (ESCISIÓN)
I. LA DETERMINACIÓN DE CAPITAL SOCIAL «POST
FUSIÓN» (ESCISIÓN)
1. Introducción
2. El inexistente deber de «reconstitución» de la estructura
de capital de la
«transmitente/s» en la resultante.
3. El requisito de la eventual integración de socios como
condición del ajuste
en el neto patrimonial. Innecesariedad del aumento de capital en las «fu-
siones
especiales»
4. Operaciones de fusión o escisión entre entidades
participantes previamente
vinculadas. La prohibición de canje de acciones propias.
5. La fijación del capital social y la protección de la integridad del mismo en el
marco
de una fusión o escisión.
6. El margen residual de libre reestructuración del capital
social en sede de fu-
siones y escisiones.
II. EL PROBLEMA CONTABLE DE LOS AJUSTES EN NETO EN
LA RESULTANTE DE UNA FUSIÓN O UNA ESCISIÓN
1. Los ajustes en neto patrimonial en las cuentas de la
resultante
2. La reserva por «prima de emisión o asunción» en la fusión
o escisión.
3. Las diferencias (plusvalías o minusvalías) por eliminación
de la participación
preexistente en la adquirida en las fusiones-adquisiciones.
4. Las diferencias en neto que afloran -por exclusivas
razones de técnica
contable- en las modificaciones estructurales que no son «combinaciones de
negocio»
5. Los ajustes contra reservas por los gastos de emisión de
instrumentos de
patrimonio.