DESPIDO, EL. Aspectos sustantivos y procesales.
- Sinopsis
- Índice
Esta obra examina de manera rigurosa, precisa, directa y amena la institución del despido, en sus múltiples formas y manifestaciones (disciplinario, por causas objetivas, colectivo, por fuerza mayor, reestructuración de empresas, procedimientos concursales), así como conexión y efectos en supuestos específicos (salarios de tramitación, cálculo de la indemnización, relaciones laborales especiales), prestando atención al régimen jurídico-positivo vigente y a los criterios judiciales más relevantes, todo ello en una doble dimensión, sustantiva y procesal.
El exhaustivo y pormenorizado
estudio —realizado por auténticos especialistas que no han escatimado es fuerzos
a la hora de plantear y ofrecer soluciones a los más importantes problemas
teóricos y prácticos— hace que los destinatarios principales de esta obra (Abogados,
Magistrados, Inspectores de Trabajo, Profesores universitarios, Graduados
Sociales) encuentren en ella una buena herramienta de trabajo y un sólido apoyo
en sus tareas profesionales.
CAPÍTULO I
DESPIDO DISCIPLINARIO
I. El concepto de despido disciplinario
José Luis Gil y Gil
1. El despido disciplinario como forma de extinción de la relación
jurídica
2. El despido disciplinario como poder empresarial
3. Delimitación jurisprudencial del concepto de despido
disciplinario
4. Bibliografía citada
II. Las causas disciplinarias del despido
Francisco Javier Gómez Abelleira
1. El interés del tema
2. La definición de las causas: (a)tipicidad, ley, convenio
colectivo y doctrina
judicial.
3. La «parte general» de la causalidad del despido
disciplinario
A) La noción de incumplimiento
contractual (laboral)
B) La noción de culpabilidad
C) La noción de gravedad
4. Las causas específicas del despido disciplinario
A) Faltas repetidas e injustificadas
de asistencia o puntualidad al trabajo
a) Las faltas
repetidas e injustificadas de asistencia y puntualidad al
trabajo.
b) Definición de conceptos básicos: falta de asistencia y falta de
puntualidad.
c) Causas que
justifican las ausencias
d) Valoración
de la gravedad
a’) Repetición
b’) Atenuantes
c’) Perjuicios
e) Valoración
de la culpabilidad
B) Faltas de indisciplina o
desobediencia en el trabajo
a) Conceptos de desobediencia e indisciplina
b) Justificación: desobediencia legítima-ius resistentiae
a’) Derecho de resistencia por razones de seguridad y salud en el
trabajo.
b’) Derecho de resistencia por vulnerar derechos fundamentales del
trabajador.
c’) Derecho de resistencia por salvaguardar otros bienes jurídicos dig-
nos de
protección.
d’) Derecho de resistencia frente a órdenes empresariales ilegales
1) Ordenes relativas a funciones
2) Ordenes relativas al lugar de trabajo
3) Ordenes relativas al tiempo de trabajo
c) Valoración
de la gravedad
a’) Criterios de gravedad relativos a la orden empresarial
b’) Criterios de gravedad relativos a la actitud del trabajador
c’) Otros criterios de gravedad
d) Valoración
de la culpabilidad
C) Ofensas verbales o fisicas
a) Concepto
de ofensa verbal y fisica; tipologías
b) Sujetos
pasivos
c) Valoración
de la gravedad
d) Valoración
de la culpabilidad
D) Transgresión de la buena fe y
abuso de confianza
a) Introducción
b) Transgresión de la buena fe por comportamientos que quiebran la
confianza ética.
a’) Daño a la imagen de la empresa
b’) Lesión de la posición competitiva de la empresa
c’) Aprovechamiento de la posición en la empresa para el lucro
indebido.
d’) Aprovechamiento de la posición en la empresa para otros fines
irregulares.
e’) Engaño a la empresa
f’) Causación intencionada de daños a bienes de la empresa o de
personas
relacionadas con ella.
c)
Transgresión de la buena fe por comportamientos que quiebran la
confianza profesional.
a’) Abandono del trabajo
b’) Otros incumplimientos básicos de la prestación de servicios; la
llamada
«falta de diligencia»
d) Valoración
de la gravedad
e) Valoración
de la culpabilidad
E) Disminución en el rendimiento
a) El término
de comparación para valorar la disminución
b) Valoración
de la gravedad
c) Valoración
de la culpabilidad
F) Embriaguez y toxicomanía
a) Conceptos de embriaguez y de toxicomanía
b) Valoración
de la gravedad
c) Valoración
de la culpabilidad
G) Acoso discriminatorio
III. Forma, lugar y tiempo del despido disciplinario
Ana Matorras Díaz-Caneja
1. Forma y procedimiento
A) Requisitos formales aplicables a
todo despido disciplinario: la «carta» de
despido y la comunicación a la representación unitaria y sindical.
a) La «carta» de despido: requisitos y contenidos mínimos
b) El carácter recepticio de la «carta de despido»
c)
Comunicación a la representación unitaria y sindical
B) Especialidad del despido
disciplinario de los trabajadores afiliados a un
sindicato: la audiencia previa al delegado sindical.
a) Requisitos
b) Efectos
del cumplimiento del trámite sobre el cómputo del plazo de
prescripción.
c) Efectos
del incumplimiento del trámite
C) Otras formalidades previstas por
convenio colectivo
a)
Posibilidades
b)
Paralización del cómputo del plazo de prescripción de las faltas
c)
Consecuencias aparejadas a la inobservancia de formalidades
convencionales.
D) Especialidades en el caso de
despido de empleados públicos
E) La propuesta de liquidación de
cantidades pendientes de pago (art. 49.2
ET)
a) Contenidos
b) Presencia
de representantes
c) Efectos
aparejados a la firma
d)
Desacuerdo: no acumulabilidad de la reclamación de cantidad a la de-
manda por
despido.
F) Plazo para despedir y prescripción
de las faltas laborales
a) Plazos de
prescripción de las faltas
b) Las faltas
continuadas
c) Carga de
la prueba de la prescripción
d) Efectos de
la prescripción de la falta en la calificacíón del despido
e)
Especialidades en caso de despido de empleados públicos
2. Especialidad del despido de los representantes de los
trabajadores
A) La necesidad de tramitar
expediente contradictorio previo a la imposición
de la sanción de despido.
B) Ámbito subjetivo y extensión
temporal de la garantía
a)
Representantes unitarios
b)
Representantes sindicales
c) Delegados
de prevención
d)
Responsables de prevención
C) Consecuencias aparejadas a la
omisión o cumplimiento defectuoso de
este trámite.
D) Efectos aparejados a la
tramitación del expediente
3. Defectos de forma y nuevo despido
A) Subsanación de defectos formales
a) Primera
oportunidad
b) Segunda
oportunidad
c) Efectos
B) Los despidos sucesivos
4. Bibliografía
IV. Calificación y efectos jurídicos
1. Procedencia
A) Presupuestos
B) Efectos
C) La controvertida responsabilidad indemnizatoria a cargo del trabajador,
complementaria a la responsabilidad disciplinaria.
2. Improcedencia
A) Improcedencia por razones de forma
a) Supuestos
b) Efectos
B) Irnprocedenl por razones de fondo
C) Efectos laborales vinculados a la
declaración de improcedencia: la facul-
tad de optar entre la readmisión y la
extinción indemnizada.
a)
Titularidad de la facultad de optar
b) El cambio de titularidad de la facultad de optar por convenio colectivo
c) El
ejercicio de la facultad de optar
d) La
facultad de optar en supuestos especiales
e) La opción
por la readmisión
f) La opción
por la extinción indemnizada
g) La no
acumulabilid de la indemnización legal mínima con otras indem-
nizaciones.
Alcance.
h) El abono
de salarios de tramitación
D) El reconocimiento empresarial de
la improcedencia del despido
a) Espíritu y
finalidad del art. 56.2 del ET
b) Plazos
c) La función
del trámite de depósito (y las fórmulas alternativas
admisibles)
d) Las
cantidades objeto de depósito
e) La
alterabilidad de la estrategia procesal empresarial
f) La
alterabilidad de la opción inicial por la extinción indemnizada
g) Los
efectos de la aceptación del ofrecimiento
E) Efectos aparejados a la
declaración de improcedencia del despido en el
terreno de la seguridad Social.
3. Nulidad
A) Supuestos
B) Despidos discriminatorios o
lesivos de derechos fundamentales o liber-
tades públicas.
a) Despidos
discriminatorios
b) Despidos
lesivos de derechos fundamentales y libertades públicas
C) Despidos durante las situaciones
biológicas y familiares singularmente
protegidas.
a) Despidos durante el embarazo
b) Despido
durante la suspensión por maternidad adopción, acogimiento
o paternidad por riesgo durante el embarazo o la lactancia natural, o
bien por enfermedades causadas por el embarazo, el parto o la lac-
tancia natural.
c) Despido
durante otras situaciones protegidas por el legislador para
propiciar la conciliación de la vida familiar y laboral de las personas
trabajadoras.
D) Los despidos de las víctimas de
violencia de género coincidentes con el
ejercicio de los derechos singulares
previstos en la legislación laboral.
E) Carga de la prueba
F) Efectos laborales
a) Abono de
salarios de tramitación
b) Readmisión
c) Posibles
indemnizaciones adicionales
G) Efectos en el terreno de la
Seguridad Social
a)
Prestaciones por desempleo
b)
Cotizaciones
4. Bibliografía
CAPÍTULO II
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR CAUSAS OBJETIVAS
Icíar Alzaga Ruiz
I. Planteamiento de la cuestión
II. Calificación jurídica del despido por causas
objetivas
1. Calificación del despido objetivo basado en causas
relativas a la persona
del trabajador.
2. Calificación del despido objetivo basado en causas
relativas a las necesida-
des de funcionamiento de la empresa.
III. Causas relativas a la persona del trabajador
1. Ineptitud
A) Concepto
B) Requisitos
C) Clases de ineptitud
2. Falta de adaptación a cambios técnicos u organizativos
A) Concepto
B) Requisitos
3. Faltas de asistencia
A) Concepto
B) Requisitos
IV. Causas relacionadas con las necesidades de
funcionamiento de la empresa
1. Causas económicas, técnicas, organizativas y de producción
A) Aproximación al tema
B) Las causas económicas, técnicas,
organizativas y de producción
a) Concepto
b) Requisitos
c) Las
situaciones económicas negativas y las dificultades que impiden
el buen
funcionamiento de la empresa.
d) Otras
cuestiones de interés
C) Los supuestos de descentralización
productiva
D) Ámbito de valoración de las causas
a) La
empresa, el centro de trabajo y la unidad productiva autónoma
b) Los grupos
de empresa
2. Contrataciones indefinidas para la ejecución de planes y
programas públicos
sin dotación económica estable.
V. Requisitos formales
1. La comunicación escrita que exprese la causa del despido
2. La puesta a disposición del trabajador de la indemnización
correspondiente
3. La concesión de un plazo de preaviso y de una licencia para buscar nuevo
empleo.
4. La intervención de los
representantes de los trabajadores
A) Notificación del escrito de
preaviso
B) Emisión de informe previo
C) Información sobre el índice de
absentismo
VI. Calificación y efectos
1. La nulidad
2. La improcedencia
3. La procedencia
VII. Bibliografía
CAPÍTULO III
DESPIDO COLECTIVO
Rodrigo Martín Jiménez y Alfredo Mateos Beato
I. Introducción
II. Concepto legal
III. Cómputo de los trabajadores afectados
1. Extinciones computables
2. Vinculación a la empresa o a unidades inferiores
3. Marco temporal de referencia
IV. Causas
1. Aproximación al tema
2. Requisitos generales
3. Empresa, centro de trabajo y unidad productiva autónoma
4. Especial consideración de los grupos de empresas
5. Tipología
A) Causas económicas
B) Causas técnicas
C) Causas organizativas
D) Causas de producción
V. Despido colectivo y despido objetivo (síntesis y remisión)
VI. Procedimiento
1. Iniciación a instancia del empresario
A) Autoridad laboral competente
B) Contenido de la comunicación
a) Memoria explicativa de las causas
b) Plan de acompañamiento social
C) Período de consultas
a) Aspectos formales
b) Aspectos
sustantivos
a’) Determinación de los sujetos negociadores
b’) Contenido/objeto de la negociación
D) Instrucción del expediente
E) Resolución del expediente
2. Iniciación a instancia de los trabajadores o de sus
representantes
3. Efectos de la resolución administrativa
A) En el supuesto de concesión de la
autorizaci&n
B) En el supuesto de denegación de la
autorización
4. Impugnación de la resolución administrativa
A) La resolución administrativa como
objeto de la impugnación
B) Plazo
C) Orden jurisdiccional competente:
fundamento y vicisitudes pasadas
5. Síntesis
VII. Suspensión del procedimiento por transgresión de la buena fe negocial: el
proceso de oficio de los arts. 51.5.2° ET y 146 b) LPL
VIII. Problemas en la determinación de los trabajadores afectados
IX. Fijación de las indemnizaciones y mecanismos de impugnación judicial
X. Un apunte crítico sobre la pervivencia de la
autorización administrativa
1. Naturaleza de la intervención administrativa
2. La oportunidad y conveniencia del mantenimiento de la
autorización
administrativa.
XI. Anexo
CAPÍTULO IV
EL DESPIDO EN EL MARCO DE LOS PROCESOS DE RECONVERSIÓN INDUSTRIAL Y DE
REESTRUCTURACIÓN DE EMPRESAS
María Areta Martínez
I. Introducción: los procesos de adaptación del
tejido industrial en España
1. Del Proceso y los Planes de Reconversión Industrial al
actual Programa de
Ayudas para Actuaciones de Reindustrialización (2007-2013)
2. El proceso de reestructuración y racionalización de la
actividad de las empre-
sas y los cambios estructurales del comercio mundial.
II. Las medidas sociolaborales asociadas a los planes
de reconversión industrial
1. Las medidas sociolaborales que acompañan los Planes de
Reconversion:
visión general (Ley 27/1984)
A) Las medidas laborales
B) Las medidas de Seguridad Social
a)
Bonificaciones en la cuota empresarial a la Seguridad Social
b) La mejora
de la protección por desempleo
a’) La mejora en la duración de la prestación
b’) La mejora en la cuantía de la prestación
c’) La cotización adicional de los trabajadores mayores de 55 años
c) Las ayudas equivalentes a la jubilación anticipada
a’) Introducción
b’) Hecho causante y sujetos beneficiarios
c’) Cuantía de la ayuda y duración máxima
d’) Situación asimilada al alta y cotización durante el período de per-
´ cepción de
la ayuda.
e’) Financiación, pago de la ayuda e ingreso de cuotas a la Seguridad
Social.
f’) Procedimiento: solicitud, tramitación y resolución
g’) Régimen de extinción e incompatibilidades
2. El Programa de Ayudas para Actuaciones de
Reindustrialización (2007-2013)
3. Del proceso de reconversión y reindustrialización al
proceso de reestructura-
ción en el Sector Naval: evolución y situación actual.
III. Las medidas sociolaborales asociadas a los planes de reestructuración y
racionalización.
1. Las medidas sociolaborales que acompañan los Programas de Promoción
industrial: visión general (Ley 21/1992)
A) Introducción
B) Las cotizaciones adicionales a la Seguridad Social
a) Objeto de la ayuda y sujetos beneficiarios
b) Cuantía, pago y financiación de las ayudas
C) Las ayudas previas a la jubilación ordinaria
a) Objeto de la ayuda y sujetos beneficiarios
b) Cuantía de la ayuda y duración máxima
c) Financiación y pago de la ayuda
d) Situación asimilada al alta y cotización durante el período de percep-
ción de
la ayuda.
e) Procedimiento: solicitud, tramitación y resolución
f) Régimen de extinción e incompatibilidades
2. Los planes de racionalización y reestructuración en empresas mineras
A) Introducción
B) Los costes laborales asociados al cierre de las unidades de producción en
las
empresas mineras.
a) Prejubilaciones
b) Bajas incentivadas
c) Los costes laborales asociados a las labores de cese, abandono y
re-
habilitación de antiguas zonas de extracción de carbón.
C) El nuevo modelo de desarrollo integral y sostenible de las comarcas
mineras.
3. Los programas de promoción modernización y competitividad dirigidos a
sectores afectados por los cambios estructurales del comercio mundial.
A) El Plan de Apoyo al Sector Textil y de la Confección
a) Acciones de formación profesional para el empleo
b) Incentivos al mantenimiento de trabajadores de edad avanzada en
las empresas.
c) Medidas para facilitar la recalificación, el reciclaje profesional y la
em-
pleabiliclad de los trabajadores excedentes del sector.
a’) Bonificaciones en la cuota empresarial por la contratación indefini-
da de
trabajadores excedentes del sector textil y de la confección.
b’) Ayudas para buscar trabajo
c’) Ayuda para el reciclaje profesional
d’) Ayudas para facilitar la movilidad geográfica
e’) Ayudas para facilitar la reinserción laboral de los mayores de 52
años.
f’) Subvenciones especiales para los trabajadores con 55 o más años
de edad
g’) Subvenciones para promocionar el trabajo autónomo
d) Otras medidas contempladas en el Plan de Apoyo al Sector Textil y de
la Confección.
a’) Anticipo del pago del coste del ajuste laboral
b’) Aplazamiento
en el pago de las cuotas a la Seguridad
Social.
c’) Medidas de suspensión de contratos de trabajo y reposición de las
prestaciones por desempleo en caso de extinción subsiguiente del
contrato de
trabajo: el Plan Albaida.
B) El Plan de apoyo al Sector de Fabricación y Componentes del Calzado,
Curtidos
y Marroquinería.
C) El Plan de apoyo al sector de la madera y el mueble
D) El Plan de Apoyo al Sector del Juguete
IV. Bibliografía
CAPÍTULO V
EL DESPIDO POR FUERZA MAYOR
María Areta Martínez
I. Introducción
II. La causa del despido: la fuerza mayor
III. La forma y
procedimiento del despido
1. La autoridad laboral competente
2. Inicio del procedimiento
3. Tramitación del expediente de regulación de empleo
4. La resolución de la autoridad laboral que pone fin al expediente
5. La adopción del despido por el empresario
6. Un caso particular: el cese definitivo por fuerza mayor de los socios trabaja-
dores en las cooperativas de trabajo asociado.
IV. Los efectos jurídicos del despido
1. La indemnización por despido y la responsabilidad directa del FOGASA en el
pago.
A) La responsabilidad directa del FOGASA en el pago, total o parcial, de la
indemnización por despido cuando así lo acuerde la Autoridad Laboral.
B) La responsabilidad directa del FOGASA en el pago del 40 por 100 de la
indemnización por despido cuando la plantilla de la empresa tenga me-
nos de 25
trabajadores.
C) La responsabilidad directa del FOGASA en el pago de la indemnización
por despido cuando lo establezca el Real Decreto-ley que adopta medi-
das urgentes para reparar los daños causados por situaciones de emer-
gencia o naturaleza
catastrófica.
2. Situación legal de desempleo
3. Otros efectos
V. Las particularidades del despido por fuerza mayor en las relaciones laborales
especiales.
VI. Bibliografía
CAPÍTULO VI
LA EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO EN EMPRESAS DECLARADAS EN CONCURSO
Jesús R. Mercader Uguina y Ana de la Puebla Pinilla
I. Declaración del concurso. Efectos sobre la actividad económica y sobre las rela-
ciones laborales.
1. Continuidad de la actividad económica y empresarial del concursado y
con-
servación de los contratos de trabajo.
2. Decisiones extintivas individuales o plurales antes y durante el concurso:
competencia judicial en acciones declarativas y ejecutivas, efectos sobre la
clasificación de los créditos.
II. La extinción colectiva por causas económicas, técnicas, organizativas o de pro-
ducción: el expediente judicial de regulación de empleo.
1. Ámbito de aplicación del art. 64 LCon
A) Momento de inicio del expediente concursal de extinción
B) Delimitación del carácter colectivo de las extinciones
2. Inicio del procedimiento: sujetos legitimados
A) La Administración concursal
B) El concursado
C) Representantes de los trabajadores
D) El supuesto particular del art. 64.10 LCon
3. Contenido de la solicitud
A) Exposición de las medidas solicitadas. La relación de los trabajadores
afectados.
B) Causas motivadoras de las medidas que se pretenden
C) Plan de acompañamiento social
4. Momento y lugar de presentación de la solicitud
A) Momento de la presentación de la solicitud
B) Lugar de la presentación de la solicitud
5. Admisión del expediente y período de consultas
A) Admisión del expediente
B) Período de consultas
6. Informe de la autoridad laboral
7. Resolución judicial
8. Impugnación de la resolución judicial sobre medidas colectivas
A) Recurso de suplicación
B) El incidente concursal
III. La resolución contractual colectiva por impago o retraso en el abono del
salario.
IV. La extinción del contrato de los altos cargos
1. Las nuevas causas de extinción y suspensión del contrato de trabajo de
alta
dirección: el art. 65 LCon.
2. Aplazamiento del pago del crédito indemnizatorio por extinción de los
con-
tratos de alta dirección.
3. La competencia del juez del concurso en materia de suspensión y extinción
de los contratos de alta dirección.
V. Bibliografía
CAPÍTULO VII
DESPIDO Y RELACIONES LABORALES ESPECIALES
Margarita Apilluelo Martín
I. Introducción
II. Personal de alta dirección
1. Delimitación entre desistimiento empresarial y despido
A) Desistimiento empresarial
B) Despido
2. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
B) Forma
C) Efectos
a) Procedencia
b) Improcedencia
c) Nulidad
3. Despido por causas objetivas y despido colectivo
4. Despido indirecto
5. Extinción de la ley concursal
III. Servicio del hogar familiar
1. Delimitación entre desistimiento y despido
2. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
B) Forma
C) Efectos
a) Procedencia
b)
Improcedencia
c) Nulidad
3. Despido por causas objetivas
IV. Penados en talleres penitenciarios
1. Delimitación de la relación laboral especial
2. Delimitación entre extinción y despido
A) Razones de disciplina y seguridad penitenciaria
B) Incumplimiento de los deberes laborales
C) Forma
D) Efectos
a) Decisión de extinción ajustada a Derecho
b) Nulidad de la decisión
extintiva
3. Extinción por causas objetivas y extinción colectiva
V. Deportistas profesionales
1. Concepto de deportista profesional
2. Delimitación entre rescisión, resolución y despido
A) Rescisión
B) Resolución
a) Por causa imputable al club o entidad deportiva
b) Por causa imputable al deportista: cláusula ad gustum y prevención de
riesgos laborales.
c) Despido
3. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
B) Forma
C) Efectos
a) Procedencia
b) Improcedencia
c) Nulidad
4. Despido por causas objetivas y despido colectivo
A) Inhabilitación o suspensión federativa
B) Crisis económica del club o entidad deportiva
VI. Artistas en espectáculos públicos
1. Delimitación entre extinción, resolución y despido
A) Extinción
B) Resolución
C) Despido
2. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
a) Puntualidad y asistencia
b) Diligencia específica
c) Cumplimiento de instrucciones
B) Forma y efectos
3. Despido por causas objetivas y despido colectivo
A) Ineptitud
B) Prohibición administrativa del espectáculo
C) Causas económicas, técnicas,
organizativas o de producción
VII. Mediadores mercantiles
1. Delimitación del concepto de mediador mercantil
2. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
B) Forma
C) Efectos
3. Despido por causas objetivas y despido colectivo
VIII. Minusválidos en centros especiales de empleo
1. Delimitación de los sujetos de la relación especial
A) Trabajador minusvJido
B) Centro especial de empleo
2. Despido disciplinario
A) Incumplimiento grave y culpable
B) Período de adaptación o de prueba
3. Despido por causas objetivas
IX. Estibadores portuarios
1. Delimitación de los sujetos de la relación especial
A) Estibador portuario
B) Agrupación portuaria
C) Empresa estibadora
2. Delimitación entre extinción y despido
A) Extinción por causa del art. 14.2° RDLED
B) Extinción por causa del art. 10.2° RDLED
C) Extinción por las causas del art. 49 ET
a) Despido disciplinario
b) Despido objetivo y colectivo
c) Efectos de la improcedencia o nulidad en cualquier despido
X. Menores internados
XI. Trabajadores que colaboran para su inserción profesional y trabajadores en
situaciones de exclusion social en las empresas de
inserción.
1. Trabajadores que colaboran para su inserción profesional
2. Trabajadores en situaciones de exclusión social en las empresas de
inserción.
XII. Relación laboral especial de residencia para la formación de especialistas en
ciencias de la salud.
1. Causas de extinción
2. Despido disciplinario
XIII. Relación laboral especial de los abogados en despachos de abogados indi-
viduales o colectivos.
1. Introducción
2. Extinción del contrato y excedencia del abogado
3. Extinción por voluntad del abogado
4. Despido objetivo y despido disciplinario
CAPÍTULO VIII
DESPIDO Y SALARIOS DE TRAMITACIÓN
José Luján Alcaraz y José María Ríos Mestre
I. Introducción
II. Breve recordatorio histórico
III. Los salarios de tramitación en la reforma laboral de 2002
IV. Régimen jurídico de los salarios de tramitación
1. Devengo de los salarios de tramitación
A) Extensión temporal
a) Despido disciplinario nulo
b) Despido disciplinario improcedente
c) Despido por causas objetivas declarado nulo o improcedente
d) Despidos colectivos nulos
e) Toda extinción justificada del contrato de
trabajo
B) Base de cálculo y descuentos. En particular, de lo percibido en otro
empleo.
2. Limitación o enervación del devengo
A) Reconocimiento de la improcedencia del despido
B) Ofrecimiento de la indemnización
C) Consignación judicial y comunicación al trabajador
D) Ofrecimiento de la readmisión
E) Exclusión absoluta del devengo de salarios de trámite
3. Despido, prestaciones por desempleo y salarios de tramitación
4. Responsabilidad en orden al pago
A) Pago por el Estado
B) Pago por el FOGASA
C) Responsabilidad solidaria de la empresa principal en supuestos de
contratas.
V. Caracterización de los salarios de tramitación
VI. Bibliografía
CAPÍTULO IX
LA INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO
Isabel Marín Moral
I. Conceptos previos
1. La finalidad de la indemnización
2. El cobro de la indemnización: ¿una expectativa o un derecho?
II. Conceptos delimitadores de la indemnización
1. El salario regulador
A) Cálculo
B) El salario recibido a la fecha de despido
C) El salario del último mes
a) La presunción del contenido del salario
b) La calificación errónea de las partidas
c) El salario cobrado en el extranjero
D) Las partidas incluidas en el salario regulador
E) Partidas excluidas del salario regulador
a) Pluses excluidos: pluses indemnizatorios o suplidos
b) Prestaciones e indemnizaciones de la Seguridad Social
c) Otras mejoras:
mejoras sociales, ayudas de formación, teléfono móvil
F)
El salario en especie
a) La comida
b) Vivienda
c) Coche, plaza de parking
d) El teléfono móvil
e) Supuestos excluidos
G)
El salario irregular
a) Partidas que se integran en el salario irregular
a’) Horas extraordinarias
b’) Las comisiones o rappels
c’) El
bonus o incentivo
b) Ventajas económicas de naturaleza no salarial: la opción sobre
acciones.
H)
Cuestiones especiales
a) Reducción por cuidado de un menor
b) Reducción de jornada
c) Contrato a tiempo parcial
d) Contrato de obra o servicio en fraude de ley
I) El proceso de despido: cauce para la determinación del salario regulador
a) La determinación del salario regulador en la modalidad de despido
b) Aplicación de la modalidad de despido
c) Posibilidad de revisión del salario regulador en suplicación
d) Imposibilidad de plantear la determinación de salarios en otros
proce-
dimientos posteriores: excepciones.
2. Los años de servicio
A) Concepto: diferencia con antigüedad
B) El reconocimiento de una antigüedad superior
C) Supuestos especiales
a) Excedencia
b) Contratos temporales
c) Contrato administrativo seguido de laboral
d) Grupo empresarial
e) Subrogación empresarial
f) Contrato de colaborador social
g) Trabajador fijo discontinuo
h) Transformación del tipo de relación laboral
III. Sujetos
1. El beneficiario de la indemnización
A) Despido improcedente
a) Regla general
b) Fallecimiento del trabajador
c) Jubilación del trabajador
B) Despido objetivo nulo
2. El obligado al pago
A) Regla general
B) La sucesión de empresa
a) Las indemnizaciones nacidas antes de la transmisión
a’) Supuestos de procedencia de indemnización
b’) La obligación solidaria: la regla general
c’) Limitaciones
b) Sucesión de empresa: las indemnizaciones nacidas con posterioridad
a la
transmisión.
C) Contratas y subcontratas
a) El art. 42.2 ET
b) Sucesión de contratas
a’) Idea general
b’) La subrogación empresarial de origen legal
c’) La subrogación empresarial de origen convencional
d’) La
subrogación empresarial de origen contractual
c) Los grupos empresariales
d) La muerte del empresario: la responsabilidad de los herederos
IV. Especialidades indemnizatorias en las distintas extinciones contractuales
1. La indemnización en el despido colectivo
A) Cuantía
B) Mejora de la indemnización
C) Forma de pago y compensación
D) Supuestos personales
E) Puesta a disposición de la indemnización
F) Cuestión de procedimiento
2. La indemnización en la extinción de contrato por causas objetivas
A) Cuantía
B) La puesta a disposición de la indemnización
C) Naturaleza y concepto de la puesta a disposición
D) Cuantificación: el error excusable
E) Error excusable jurídico
F)
Excepción
G)
Importe de la indemnización puesta a disposición: empresas de menos
de 25 trabajadores.
H) Cuestión procesal
3.
La indemnización en la extinción del contrato laboral por voluntad del
trabajador.
A) La extinción contractual del art. 50 ET
B) Relaciones especiales
a) Régimen especial de alta dirección
a’) Regulación: el RD 1382/1985
b’) Importe de la indemnización: preferencia del pacto
c’) Sucesión de contrato de alta dirección y de relación laboral al am-
paro del
ET.
b) Régimen especial de deportistas
4. La indemnización por desistimiento empresarial
A) La aplicación del régimen del despido improcedente
B) Relaciones especiales
a) Relación laboral especial de alta dirección
a’) Situación
b’) La doble indemnización
c’) Cuantía de la indemnización
d’) Desistimiento empresarial
versus despido improcedente
e’) ¿Es renunciable el derecho a la indemnización?
f’) El salario de la indemnización
g’) Cuestión procesal
h’) Crédito privilegiado
b) Relación laboral especial de servicio del hogar familiar
a’) La cuantía de la indemnización
b’) La puesta a disposición de la indemnización: efectos
c’) Cuestión procesal
5.
La indemnización en la extinción de contratos de duración determinada
A) Situación en el Estatuto de los Trabajadores
B) Relaciones especiales
a) Extinción en la relación laboral especial de los artistas en espectáculos
públicos.
6.
La indemnización por extinción de contrato por causas graves y
culpables
del trabajador.
7.
La indemnización por despido improcedente
A) El art. 56 ET
B) La indemnización en las relaciones especiales
a) Relación especial de alta dirección
a’) Concepto
b’) Cuantía de la indemnización: especialidades
c’) La moderación de las cláusulas indemnizatorias
d’) Cuestiones de procedimiento para exigir la indemnización
b) Relación laboral especial de servicio del hogar
c) Relación laboral especial de deportistas profesionales
a’) Introducción
b’) Finalidad de la indemnización
c’) El art. 15.1 RD 1006/1985
d’) Criterios a valorar en la indemnización. Conceptos salariales
e’) La función revisora del TSJ en materia de indemnización
d) La indemnización en la relación especial de representantes
de comer-
cio y mediadores dependientes.
V. Incompatibilidad de indemnizaciones y cuestiones procesales
1. Incompatibilidad de indemnizaciones
A) La indemnización de daños y perjuicios
a) Introducción
b) Inviabilidad de la demanda por daños y perjuicios
c) La excepción a la regla general: vulneración de derechos
fundamentales.
d) La aplicación de dicha doctrina: tipos de extinción
e) Excepción a la regla general
f) Compatibilidad entre la jurisdicción social y civil
2. El accidente de trabajo y la indemnización por despido
A) El seguro de accidentes
B) Prescripción
3. Cuestiones procesales comunes
A) Reclamación de dos indemnizaciones
B) La compensación de otras deudas con la indemnización
C) La obligación de pago de intereses sobre la indemnización
por despido
a) Planteamiento de la cuestión
b) Intereses vs. Consignación
c) Regla general: el art. 576 de la LECiv de 8 de enero 2000
d) Requisitos
a’) Cantidad líquida
b’) Resolución judicial
c’) Sujeto
d’) Obligación ex lege
e) Fecha de nacimiento de la
obligación de pago de intereses
D) La indemnización como crédito singularmente privilegiado
a) Concepto
b) Las indemnizaciones en sentido amplio
c) Excepción: crédito con garantía real
d) Límite cuantitativo
VI. Bibliografía
CAPÍTULO X
ASPECTOS PROCESALES DEL DESPIDO. UNA VISIÓN JURISPRUDENCIAL
Juan Martínez Moya y José Antonio Buendía
Jiménez
I. La modalidad procesal de despido disciplinario
1. Marco Normativo. Breve excursus por las principales modificaciones
normativas.
2. Ejercicio de la acción
A) Exigencias objetivas
a) La adecuación de procedimiento
a’) El concepto amplio de despido y sus manifestaciones o
concreciones.
b’) Supuestos excluidos del proceso por despido
b) La protección de los derechos fundamentales y libertades públicas en
relación con el despido y las garantías del proceso de tutela de dichos
derechos.
c) Acumulación de acciones y autos
a’) Normativa. Las especialidades de la LPL
b’) Subsanabilidad
c’) Acumulación de autos por extinción de contrato por voluntad del
trabajador y despido
d’) Acumulación de acciones y posibilidad de discusión de otros as-
pectos inherentes a la acción de despido.
d) Litispendencia
B) Exigencias temporales. Estudio de la caducidad
a) Antecedentes normativos
b) Marco normativo vigente
c) Algunas cuestiones controvertidas en torno a la caducidad
a’) La naturaleza del plazo de caducidad
b’) Inhabilidad de los sábados y determinados días
c’) El dies a quo en el cómputo de la caducidad
d’) La suspensión del cómputo de la
caducidad
e’) Cómputo de la caducidad en los despidos en los que es preceptiva
la
reclamación previa.
f’) Los efectos suspensivos de la solicitud del beneficio de asistencia
jurídica
gratuita.
g’) Apreciación de oficio de la caducidad
h’) El
dies ad quem
3. Demanda. Requisitos
A) Subjetivos: Partes
a) Situaciones litisconsorciales
a’) Las partes y las situaciones de sucesión empresarial
b’) Las partes y la cesión ilegal de trabajadores
c’) Las partes y las empresas responsables de las consecuencias por
despido en los supuestos de contratas y subcontratas.
d’) Las partes y terceros trabajadores en el proceso por despido
b) La intervención del Ministerio Fiscal
c) La intervención del sindicato como coadyuvante en el proceso por
despido.
d) La intervención del Fondo de Garantía Salarial en el proceso por
despido.
e) La sucesión procesal en el proceso por despido por fallecimiento del
despido.
B) Objetivos: contenido Mínimo
C) Lugar de presentación de la demanda
4. El juicio
A) Señalamiento del acto de la vista oral
B) La inversión del orden de la práctica de las fases de alegaciones, prueba
y
conclusiones.
C) La fase de alegaciones
a) El demandado
b) El demandante
D) La prueba
a) La carga de la prueba del hecho del despido
b) La carga de la prueba de la causa del despido disciplinario
c) La carga de la prueba en los despidos discriminatorios
d) La carga de la prueba del derecho extranjero
5. La Sentencia
A) Requisitos generales
B) Los hechos probados
C) La congruencia
D) La calificación del despido
a) Despido procedente
b) Despido improcedente
a’) Su calificación
b’) Exigencias formales
c’) Consecuencias de la declaración de improcedencia
1) Criterio general
2) Excepciones
3) Titular de la opción
4) Lugar y tiempo del ejercicio de la opción
5) La readmisión
6) La indemnización
7) Los salarios de tramitación
8) La responsabilidad del Estado respecto de los salarios de
tramitación.
c) Despido nulo
a’) La evolución histórica de las causas de nulidad y las consecuencias
de su
declaración.
b’) La actual regulación
c’) La distribución de la carga probatoria en los despidos discriminato-
rios o
contrarios a derechos fundamentales.
6. Los Recursos
A) Recursos en la fase declarativa
B) Recursos en la fase de ejecución
7. La ejecución de las sentencias por despido
A) La ejecución provisional
B) La ejecución definitiva
a) La ejecución por sustitución
b) La ejecución in natura
c) La ejecución de sentencias de desalojo de la vivienda del trabajador
C) La ejecución de sentencias firmes por despido y la Ley Concursal
D) La inmunidad relativa de ejecución sobre un Estado extranjero
E) La sucesión procesal en la ejecución de sentencias
II. La modalidad procesal de extinción del contrato por causas objetivas
1. Marco normativo
2. Ejercicio de la acción
A) Exigencias objetivas
a) Adecuación de procedimiento
a’) La reclamación de la indemnización por extinción de contratos
b’) El cese de trabajadores indefinidos en la Administración Pública
b) Conservación de la acción
c) La carta de despido
d) Comunicación del despido a los representantes de los trabajadores
B) Exigencias temporales. Estudio de la caducidad
a) Marco normativo vigente
a’)
Dies a quo del cómputo
b’) Ejercicio anticipado de la acción
3. Demanda
4. Juicio
A) Alegaciones. Orden de intervención. Variación sustancial
B) La prueba
a) La prueba de la concurrencia de la causa alegada
5. Sentencia
A) Los hechos probados
B) La calificación del despido
a) Despido procedente
a’) Las normas reguladoras
b’) Supuestos
1) Concepto y clases
2) Efectos
b) Despido improcedente
c) Despido nulo
III. Bibliografía
ÍNDICE CRONOLÓGICO DE DISPOSICIONES CITADAS