MEDIDAS CAUTELARES TRIBUTARIAS, LAS.

PRÓLOGO

LAS MEDIDAS CAUTELARES TRIBUTARIAS: ENTRE LA CONVENIENCIA Y LOS EXCESOS

INTRODUCCIÓN

CAPÍTULO I
FINALIDAD, FUNDAMENTO Y CONCEPTO

I. Necesidad y finalidad de las medidas cautelares

II. Fundamentos
    1. El derecho a la tutela judicial efectiva
        1.1. Consideraciones generales
        1.2. El derecho a la tutela judicial efectiva en los procedimientos tributarios
    2. Incidencia del principio de eficacia de la administración

III. Concepto de medidas cautelares tributarias
    1. Concepto
    2. Distinción de figuras afines
        2.1. Medidas cautelares que aseguran la eficacia de la Administración y

            otras figuras
        2.2. Suspensión y aplazamiento o fraccionamiento del pago

IV. La disyuntiva proceso cautelar - medidas cautelares

CAPÍTULO II
EFECTOS Y CLASES

I. Introducción

II. Medidas cautelares de instrucción anticipada. El aseguramiento de la prueba en el procedimiento inspector.

III. Medidas cautelares dirigidas a garantizar la ejecución forzosa. El aseguramiento del cobro de la deuda tributaria.
    1. La retención de devoluciones tributarias o de otros pagos que deba realizar

        la Administración tributaria
        1.1. Cuestiones generales
        1.2. Objeto de la retención
            A) Pago de devoluciones tributarias
            B) Otros pagos que deba realizar la Administración tributaria
    2. El embargo preventivo
        2.1. Planteamiento general
        2.2. Supuestos especiales
    3. La prohibición de enajenar, gravar o disponer de bienes o derechos
    4. La retención de un porcentaje de los pagos que las empresas deban reali-

        zar a los contratistas o subcontratistas

IV. Medidas cautelares conservativas pero no de simple aseguramiento. La suspensión de la ejecutividad de los actos tributarios.
    1. Suspensión de manera automática
    2. Suspensión acordada por decisión del órgano administrativo competente

        para resolver

V. Anticipación de la resolución principal: las medidas cautelares positivas.
    1. Planteamiento de la cuestión
    2. Medidas cautelares positivas en el ámbito jurisdiccional
    3. La posibilidad de adoptar medidas cautelares positivas en la vía administra-

        tiva previa
    4. Propuesta de modificación de la normativa actual

CAPÍTULO III
CARACTERÍSTICAS

I. Introducción

II. La instrumentalidad como característica esencial de las medidas cautelares
    1. Noción de instrumentalidad
    2. Concepciones acerca de la instrumentalidad
    3. La exigencia de apertura del proceso o del procedimiento principal
    4. La excepción a esta exigencia: las medidas «provisionalísimas»
        4.1. En vía jurisdiccional
        4.2. En vía administrativa
            A) Medidas provisionalísimas cuando se pretende asegurar el cobro de la

                deuda
            B) Medidas provisionalísimas y suspensión

III. La provisionalidad
    1. Noción de provisionalidad
    2. Provisionalidad y suspensión
    3. Distinción entre provisionalidad y temporalidad
    4. Provisionalidad y variabilidad
        4.1. Noción de variabilidad
        4.2. Variabilidad y cosa juzgada

IV. La urgencia en la adopción
    1. Noción de urgencia
    2. Urgencia y trámite de audiencia
        2.1. Planteamiento
        2.2. Audiencia y suspensión administrativa
        2.3. Audiencia y medidas cautelares que aseguran la eficacia de la Adminis-

            tración.

CAPÍTULO IV
PRESUPUESTOS

I. Introducción

II. El periculum in mora
    1. El periculum in mora en la teoría general de las medidas cautelares
    2. El periculum in mora en las medidas cautelares tributarias
        2.1. El periculum in mora en las medidas cautelares que aseguran la eficacia

            de la Administración tributaria
            A) Tipo de peligro
            B) Indicios racionales del periculum in mora
                a) Actos tendentes a ocultar, gravar o disponer de los bienes
                b) Requisitos de los indicios
            C) Perjuicio para la Hacienda pública: cobro frustrado o gravemente difi-

                cultado
        2.2. El periculum in mora en las medidas cautelares al servicio de la tutela

            judicial efectiva.
            A) Introducción
            B) En el ámbito administrativo
                a) Suspensión automática
                b) Suspensión acordada por decisión del órgano administrativo com-

                    petente para resolver
            C) En el ámbito jurisdiccional
                a) Formulación legal
                b) Mantenimiento de la doctrina jurisprudencial tendente al automatis-

                    mo en la suspensión del cobro de las liquidaciones tributarias,

                    siempre que se ofrezca garantía suficiente
                c) Verificación del periculum in mora en los demás supuestos tributarios

III. El fumus boni iuris
    1. El fumus bonii uris en la teoría general de las medidas cautelares
    2. El fumus boni iuris en las medidas cautelares tributarias
        2.1. El fumus boni iuris en las medidas cautelares que aseguran la eficacia

            de la Administración tributaria
            A) Planteamiento
            B) Concreción de este presupuesto en las medidas cautelares que ase-

                guran el cobro de la deuda tributaria
                a) Deuda tributaria
                b) Deuda liquidada o propuesta de liquidación
                c) Medidas cautelares en el procedimiento sancionador
        2.2. El fumus boni iuris en las medidas cautelares al servicio de la tutela ju-

            dicial efectiva
            A) En el ámbito administrativo
                a) Suspensión en base a la existencia de error aritmético, material o

                    de hecho
                b) Nulidad de pleno derecho
                c) El fumus boni iuris en la suspensión de actos de contenido no eco-

                    nómico y en las medidas cautelares positivas
            B) En el ámbito jurisdiccional
                a) El fumus boni iuris en la actual LJCA
                b) Medidas cautelares en relación con los efectos de las sentencias

                    firmes en materia tributaria

IV. La prestación de garantía por el solicitante
    1. La prestación de garantía en la teoría general de las medidas cautelares
    2. La prestación de garantía en materia tributaria
        2.1. Garantía y suspensión en al ámbito administrativo-tributario
            A) Propuesta de suspensión automática sin garantía en el recurso de re-

                posición potestativo
            B) Garantías admisibles para alcanzar la suspensión automática.
                a) Consignación en la Caja de Depósitos
                b) Aval o fianza de carácter solidario de entidad de crédito o sociedad

                    de garantía recíproca
                c) Seguro de caución
                d) Fianza personal y solidaria
            C) Garantías en el supuesto de suspensión acordada por órgano compe-

                tente
                a) Planteamiento
                b) Clases de garantías
            D) Dispensa total o parcial de prestación de garantías

        2.2. Prestación de garantía en el ámbito jurisdiccional
            A) Superación del tratamiento obligatorio que establecía la anterior legis-

                lación
            B) Confirmación de la caución como requisito de efectividad y no de

                adopción de la medida cautelar. Innecesariedad de avalar las sancio-

                nes tributarias recurridas.
            C) Formas de caución y cancelación de la misma
            D) Exención de la obligación de prestar caución a favor de las administra-

                ciones públicas

CAPÍTULO V
LÍMITES

I. La existencia de graves perjuicios o perturbaciones para el sujeto afectado o para los intereses generales o de tercero
    1. En las medidas cautelares que aseguran la eficacia de la Administración
    2. En las medidas cautelares al servicio de la tutela judicial efectiva
        2.1. Introducción
        2.2. En el ámbito administrativo
        2.3. En el ámbito jurisdiccional
            A) Perturbación grave de los intereses generales o de tercero
            B) Juicio crítico sobre la valoración de intereses en conflicto como presu-

                puesto de las medidas cautelares

II. El principio de proporcionalidad
    1. Introducción. Aproximación conceptual y plasmación en el derecho comuni-

        tario
    2. Configuración
        2.1. Requisitos internos
            A) Adecuación cualitativa
            B) Adecuación cuantitativa
        2.2. Requisito externo: motivación.

III. El respeto de los derechos amparados por las leyes

Propuesta de lege ferenda

BIBLIOGRAFÍA