PODER PREVENTIVO, EL. (Colección «Derecho Catalán», 8)
- Sinopsis
- Índice
Como apunta el insigne jurista
y notario Roberto Follia Camps, en la presentación de esta obra, estamos ante un
verdadero tratado sobre la representación voluntaria mediante poder, aunque
centrado en la novedosa figura del poder preventivo. El poder preventivo por el
que el poderdante confiere al apoderado el encargo de cuidar de sus asuntos en
caso de sufrir una discapacidad que limite su natural capacidad de obrar es una
institución relativamente reciente y tiene su origen en la corriente social que
considera que la incapacitación es una fórmula arcaica que debe superarse.
En la primera
parte de la obra se examina la incardinación del poder preventivo en nuestro
ordenamiento jurídico y lo que le pueden aportar figuras jurídicas generales,
como el mandato, el poder y la representación.
La segunda
parte se centra en el estudio de la regulación del poder preventivo en el Código
Civil de Cataluña, comparándolo también con la normativa común. De la
contraposición de los artículos 1.732 CC y 222-2 CCCat y sus concordantes surge
lo que el autor llama "la gran paradoja" y que el lector descubrirá con una
mezcla de sorpresa y desconcierto.
En la tercera
parte, de lege ferenda, el autor formula su propia ley del poder preventivo, con
la particularidad de que con la normativa y la doctrina actual puede llevarse a
la práctica tal hipotética regulación, adaptado a las circunstancias personales
del poderdante y con un sistema de supervisión que impida que el poder
preventivo se convierta en un medio de expoliación.
Por último, la
cuarta parte está dedicada a la plasmación práctica de las ideas vertidas con
anterioridad mediante unos formularios destinados a que cada poderdante pueda
confeccionar un poder preventivo completo y eficaz. Por ello se da una especial
importancia a las instrucciones y a las cláusulas de control, con lo que el
poder preventivo se concibe como una verdadera autorregulación de la
discapacidad del otorgante.
Primera parte El MANDATO COMO SOPORTE DEL PODER PREVENTIVO 1. PRELIMINARES 21 2. PLANTEAMIENTO 23 3. LA REPRESENTACIÓN Y EL MANDATO. ELEMENTOS BÁSICOS PARA CONFIGURAR EL PODER PREVENTIVO 27 3.1. Mandato y representación 27 3.1.1. Relación entre mandato y representación: antecedentes históricos 27 3.1.2. Relación entre mandato y representación en el ordenamiento jurídico español 29 3.1.3. Concepto de representación 34 3.1.4. Ámbito de la representación. Poder post mortem 35 3.1.5. Representación directa e indirecta 43 3.1.6. Representación voluntaria y legal 49 3.2. Mandato y poder 51 3.2.1. La relación entre mandato y poder 51 3.2.2. Clases de mandato y de poder 58 3.2.2.a. Mandato civil y mercantil 58 3.2.2.b Mandato expreso y tácito 64 3.2.2.c. Mandato general y especial. Poder concebido en términos generales y poder general 68 c.1) La sentencia del Tribunal Supremo de 6 de noviembre de 2013. Hechos 76 c.2) Fundamentos de derecho 82 c.3) La sentencia del Tribunal Supremo de 26 de noviembre de 2010: Insuficiencia del poder general para pleitos para transigir 85 c.4) Conclusiones críticas 89 c.5) La resolución de la DGRN de 25 de octubre de 2016 (BOE A-2016-10823): Hechos 90 c.6) Fundamentos de derecho 92 c.7) Otras resoluciones recientes 95 3.2.2.d. Mandato puro, condicional y a término 97 3.2.3. La forma en el mandato y en el poder 101 3.2.3.a. El artículo 1.280.5 del CC 101 3.2.3.b Poderes autorizados en el extranjero 104 3.2.4. La revocación del mandato. El poder irrevocable 123 4. La protección de terceros 132 Segunda parte EL PODER EN PREVISIÓN DE PÉRDIDA SOBREVENIDA DE CAPACIDAD: EL ARTÍCULO 222-2 CCCat VS ARTÍCULO 1.732 CC 1. PRELIMINARES 145 2. PLANTEAMIENTO 150 3. ANTECEDENTES HISTÓRICOS: DE LA INTERDICCIÓN CIVIL AL CCCat 152 3.1. El Derecho civil común 152 3.2. El Código civil catalán 161 3.2.1. Naturaleza jurídica del poder preventivo en el CCCat 161 3.2.2. Regulación del poder preventivo 164 3.2.3. Del artículo 1.732 CC al artículo 222-2 CCCat: Derecho transitorio 166 4. LA GRAN PARADOJA 170 4.1. El artículo 1.732 CC 170 4.2. El artículo 222-2 CCCat 172 5. DERECHO INTERREGIONAL E INTERNACIONAL PRIVADO 176 5.1. Normas de conflicto aplicables 178 5.2. Derecho internacional privado 183 5.2.1. Poderes preventivos extranjeros 183 5.2.2. Poderes preventivos otorgados en España por extranjeros 185 5.3. Derecho interregional 188 6. COMIENZO DE LA VIGENCIA DEL PODER PREVENTIVO 193 7. EL PODERDANTE 197 8. EL APODERADO. SUSTITUCIONES 202 9. OBJETO DEL PODER PREVENTIVO: FACULTADES 211 10. FORMA DEL PODER PREVENTIVO: ESCRITURA PÚBLICA E INSCRIPCIÓN 217 11. EXTINCIÓN DEL PODER PREVENTIVO 221 12. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL APODERADO PREVENTIVO 229 12.1. Derechos 229 12.2. Obligaciones 231 13. RENDICIÓN DE CUENTAS 240 14. COEXISTENCIA DEL PODER PREVENTIVO CON OTRAS INSTITUCIONES DE PROTECCIÓN DE LA PERSONA 245 14.1. La Tutela 245 14.2. La curatela 248 14.3. El defensor judicial 250 14.4. El guardador de hecho 253 14.5. El asistente 255 14.6. El administrador del patrimonio protegido 256 14.7. El administrador nombrado por el donante o testador 259 15. CONCLUSIONES 263 Tercera parte DE LEGE FERENDA Y DERECHO COMPARADO 1. PLANTEAMIENTO 271 2. LEY DEL PODER PREVENTIVO 271 3. COMENTARIO FINAL: UN ENSAYO FACTIBLE 296 4. DERECHO COMPARADO 297 4.1. Francia 298 4.2. Quebec 300 4.3. Inglaterra 301 4.4. Alemania 303 4.5. Italia 305 4.6. Argentina 307 Cuarta parte FORMULARIOS 1. PLANTEAMIENTO 313 2. PODERES PREVENTIVOS POR RAZÓN DE SU OBJETO Y FACULTADES 313 2.1. Poder general preventivo 313 2.2. Poder preventivo general con exclusión de determinadas facultades 321 2.3. Poder preventivo concebido en términos generales o poder preventivo para administrar 322 2.4. Poder preventivo especial 324 2.5. Poder preventivo con un apoderado general para el ámbito civil y otro especial para el ámbito mercantil 325 2.6. Poder preventivo asimilando las facultades del apoderado a las del tutor 326 3. CLÁUSULAS RELATIVAS AL COMIENZO DE LA VIGENCIA DEL PODER 327 3.1. Cláusula de continuidad 327 3.2. Continuidad según el artículo 222-2 CCCat 327 3.3. Continuidad según el artículo 1.732 CC 328 3.4. Poder preventivo para el caso de discapacidad natural 328 3.5. Poder preventivo para el caso de incapacidad apreciada administrativamente 329 3.6. Poder preventivo para el caso de incapacidad declarada judicialmente 330 3.7. Poder preventivo para el caso de incapacidad apreciada por consejo de familia 331 3.8. Poder preventivo para el caso de incapacidad apreciada por tercero 332 3.9. Poder preventivo para el caso de incapacidad libremente apreciada por el apoderado 332 3.10. Poder preventivo a partir de determinada edad 333 4. CLÁUSULAS RELATIVAS A LOS APODERADOS. SUSTITUCIONES Y SUSTITUTOS 334 4.1. A favor de cónyuge 334 4.2. Recíprocamente entre cónyuges 335 4.3. Poder con cláusula de continuidad a favor del cónyuge y preventivo puro a favor de los hijos 336 4.4. Cónyuge e hijos conjuntamente 336 4.5. A favor de hijo o hijos (mancomunada o solidariamente) 337 4.6. Cláusula de sustitución. Subapoderado 338 5. CLÁUSULAS CONTENIENDO INSTRUCCIONES 340 5.1. Instrucciones, condiciones y limitaciones 340 5.2. Instrucciones generales orientativas 343 5.3. Instrucciones específicas orientativas 344 5.4. Instrucciones limitativas 344 5.4.a. Limitaciones de carácter previo 345 5.4.b. Limitaciones de carácter posterior 346 6. CLÁUSULAS DE CONTROL 347 6.1. Control unipersonal 347 6.2. Control colegiado 349 7. COEXISTENCIA CON TUTELA O CURATELA 351 7.1. Coexistencia con tutor 351 7.2. Coexistencia con curador 351 8. AUTOCONTRATACIÓN, CONTRAPOSICIÓN DE INTERESES Y MULTIREPRESENTACIÓN 352 9. SOLICITUD DE COPIA 353 10. CADUCIDAD Y REVOCACIÓN 354 11. PODER PREVENTIVO GENERAL DE LEGE FERENDA 355 APÉNDICE 1. CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD 363 BIBLIOGRAFÍA 397 CURRICULUM 402