PROCEDIMIENTO DE FUSIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES, EL: PREPARACIÓN, ADOPCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL ACUERDO. (Adaptado a la Ley 3/2009, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles)

CAPÍTULO I
LA PREPARACIÓN DE LA FUSIÓN

I. Reflexiones preliminares

II. Participación de los órganos de las sociedades en la preparación de la fusión: El inicio de los tratos preliminares.
    1. Introducción: Evolución del reparto del poder en el seno de las sociedades
        A. Reflexiones sobre el estado de la materia
    2. Competencias orgánicas en la fase preparatoria de la fusión
        A. Fórmula natural: Competencia del órgano de administración
        B. La competencia de la junta en materias gestoras
            a) Breve referencia al Derecho comparado
            b) Posibilidad de atribución estatutaria de competencias para el inicio de

                los tratos preliminares de la fusión.
            c) Autorización de la junta a solicitud de los administradores
        C. Iniciación del procedimento en sede de SRL
        D. Conclusiones y consecuencias de la intervención de la junta en la respon-

            sabilidad de los administradores.

III. Configuración jurídica de los tratos preliminares
    1. Documentación de los tratos preliminares
        A. Documentos redactados con anterioridad al proyecto de fusión: Hipertro-

            fia terminólogica durante los tratos preliminares.
    2. Obligaciones precontractuales de las partes en los tratos preliminares de la

        fusión.
        A. Obligaciones documentadas
        B. Esfuerzos de unificación del Derecho contractual europeo. La buena fe

            precontractual.

IV. Finalización de la fase preparatoria
    1. Finalización natural de los tratos preliminares: El proyecto de fusión
        A. El precontrato. Estudio del Derecho comparado
        B. Naturaleza jurídica del proyecto
    2. La conclusión anómala de los tratos preliminares y la responsabilidad

        precontractual.
        A. El abandono de las negociaciones o ruptura de los tratos preliminares
            a) La formación del contrato y la «rupture des pourparlers» en el Derecho

                francés.
        B. El incumplimiento de los deberes precontractuales en el procedimiento de

            fusión.
        C. El incumplimiento de las obligaciones legales derivadas de la suscripción

            del proyecto de fusión.
        D. La responsabilidad precontractual
 

CAPÍTULO II
EL DERECHO DE INFORMACIÓN EN LA FUSIÓN

I. El derecho de información en Derecho de sociedades. Fundamentos jurídicos.
    1. El deber de información precontractual como fundamento del derecho de in-

        formación del socio.
    2. El derecho de información documental en la fusión
        A. Titulares del derecho de información en la fusión

II. El proyecto de fusión
    1. Contenido del proyecto
        A. Identificación de las sociedades intervinientes
        B. El tipo de canje de las acciones
            a) Necesidad de justificar el tipo de canje
            b) Deberes de los administradores y fiscalización del tipo de canje
        C. Compensación dineraria de los «picos» o «restos»
        D. Procedimiento para canjear los títulos
        E. Fecha a partir de la cual se participa en las ganancias de la nueva

            sociedad.
        F. Cláusula de retroactividad contable
        G. Derechos atribuidos, en su caso, a los titulares de acciones de clases es-

            peciales y de derechos especiales distintos de las acciones.
            a) Acciones de clases especiales
            b) Derechos especiales distintos de las acciones
        H. Privilegios atribuidos a los expertos independientes y/o administradores
    2. Eficacia del proyecto de fusión
    3. Finalidad del proyecto y características formales del mismo

III. La intervención de los expertos independientes en el procedimiento de fusión
    1. La figura del experto independiente
        A. Procedimiento para la designación del experto independiente
    2. El informe de los expertos independientes
        A. Contenido del informe

IV. El informe de los administradores
    1. Características subjetivas determinantes de la redacción
    2. La conflictiva cuestión del informe único
    3. Contenido y forma del informe de administradores
        A. Forma del informe
        B. Contenido del informe

V. El balance de fusión
    1. Consideraciones de la situación anterior y posterior a la LME
    2. En torno a la función del balance de fusión
        A. Criterios técnicos para la elaboración del balance
        B. Posible actualización de valores
        C. Significado del balance en el seno del procedimiento

VI. Otros documentos puestos a disposición de los socios
    1. Documentos contables
    2. Documentos estatutarios
        A. Documentos relativos a las sociedades destinadas a extinguirse
        B. Documentos relativos a la nueva sociedad o sociedad absorbente
    3. Datos identificadores de los administradores
 

CAPÍTULO III
LA ADOPCIÓN DEL ACUERDO DE FUSIÓN

I. Introducción: Antecedentes doctrinales en torno a la conceptualización de la fusión

II. Concepto jurídico y caracterización de los negocios que componen el procedimiento de fusión.
    1. La conceptualización de la fusión en Derecho italiano
    2. La conceptualización de la fusión en Derecho alemán y suizo
    3. El estado de la cuestión en el Derecho español

III. Régimen jurídico del acuerdo de fusión
    1. Convocatoria y régimen de aprobación del acuerdo de fusión
    2. La adopción del acuerdo en junta universal. Situación anterior y posterior

        a la LME.
    3. Acuerdo adoptado tras el plazo de caducidad del proyecto
    4. Acuerdos de las juntas y asambleas especiales
        A. Presupuestos para la adopción de acuerdos por las juntas especiales
        B. Configuración de los acuerdos de las juntas especiales en el seno del

            procedimiento de fusión.
    5. El acuerdo en las fusiones especiales
        A. La fusión de sociedad íntegramente participada y la cesión global de ac-

            tivo y pasivo.
        B. Supuestos asimilables al caso del art. 250 LSA

IV. Modificabilidad del proyecto de fusión
    1. Presupuestos generales para la modificabilidad
    2. Objeto de la modificación del proyecto de fusión
        A. La modificación de la base subjetiva, la inclusión de condiciones, el de-

            recho de oposición y otros aspectos relevantes.
    4. La modificación del proyecto de fusión en el Derecho comparado

V. El derecho de oposición de los acreedores
    1. Presupuestos del derecho de oposición
    2. El caso de los obligacionistas titulares de obligaciones convertibles ¿duali-

        dad de medidas tuitivas?

VI. Adquisición de eficacia de la fusión. La escritura de fusión
    1. Relación jurídica y de contenido entre el proyecto, el acuerdo y el contrato

        organizativo de fusión.

VII. Efectos de la fusión sobre los contratos y relaciones jurídicas de las sociedades extinguidas
    1. Breves consideraciones en torno al contrato de arrendamiento
    2. Efectos sobre los contratos de garantía
    3. Efectos procesales
    4. La importancia relativa del «intuitus personae» tras las operaciones de fusión
 

CAPÍTULO IV
LA IMPUGNACIÓN DE LA FUSIÓN

I. Introducción
    1. La impugnación de la fusión en el Derecho comparado

II. El sistema de impugnación previo a la inscripción de la fusión
    1. Conexiones con el sistema de impugnación de la fusión
        A. Suspensión del procedimiento
        B. Efectos de la declaración de nulidad del acuerdo sobre la fusión inscrita

III. El régimen de impugnación de la fusión. Su nulidad.
    1. Causas de nulidad de la fusión
        A. Supresión de los defectos de legalidad en la fase de control
        B. Impugnación basada en el tipo de canje
        C. Vicios durante la fase preparatoria: lesión del derecho de información
        D. Impugnación basada en el balance
        E. Acuerdo adoptado en pendencia de oposición
        F. Nulidad de la fusión como consecuencia de la nulidad de la convocatoria
        G. Lesión de los intereses de la sociedad dominada en beneficio de la so-

            ciedad dominante.
        H. Modificación asamblearia de las condiciones previstas en el proyecto
    2. Imposibilidad de aplicación analógica del régimen de nulidad de la sociedad

        a la nulidad de la fusión.
    3. Otros aspectos relativos a la acción de nulidad de la fusión
        A. La nulidad del acuerdo de las juntas especiales como causa de nulidad

            de la fusión.
        B. En torno al plazo para ejercitar la acción
            a) El «dies a quo»
            b) Implicaciones del plazo de caducidad de la acción
    4. Efectos de la declaración de nulidad
 

Anexo I

Disposiciones legislativas

I. Real decreto legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, que aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas.

II. Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles
 

Bibliografía