A pesar del tiempo
transcurrido desde la Ley 41/2007 de 7 de diciembre que modificó seriamente el
sistema hipotecario, no puede decirse que exista claridad ni unanimidad en la
doctrina sobre si la misma ha introducido o no la hipoteca recargable en nuestro
Derecho. En buena medida la cuestión viene oscurecida por una interpretación
sometida a las ideas previas que tiene cada autor sobre la naturaleza de esta
figura hipotecaria.
En esta obra se trata de hacer
un estudio libre de tales prejuicios del tenor literal de sus preceptos. Se
observa así que la Ley ha establecido con carácter general que las
modificaciones de la obligación garantizada no afectan a la subsistencia de la
misma hipoteca, e incluso que la ampliación del capital garantizado no hace
perder en determinadas circunstancias el rango de la hipoteca inscrita, no
obstante la existencia de titulares de derechos inscritos con rango posterior a
la hipoteca así modificada. Pero al mismo tiempo se observa que la Ley no ha
establecido que la hipoteca garantice la obligación futura de la ampliación, ni
establecido una expresa reserva de rango en favor de ésta.
En tales estrictos
términos debe hablarse pues de recarga de la hipoteca, y a su estudio se dedica
este trabajo. Si bien, procede necesariamente distinguir con carácter previo
esta «recarga», que puede calificarse de legal en cuanto establecida por la Ley
sin previsión alguna de ello por las partes, de la posibilidad que éstas tienen
de configurar voluntariamente el derecho de hipoteca en garantía bien de la
obligación futura de la ampliación de capital, bien de una o varias obligaciones
futuras determinadas tan sólo por los actos jurídicos básicos de que puedan
derivar conforme al nuevo tipo de hipoteca de máximo establecido por la misma
Ley.
CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO II
UN PAR DE CUESTIONES NECESARIAMENTE PREVIAS:
ACCESORIEDAD Y RANGO
A) LA ACCESORIEDAD DE DE LA HIPOTECA
B) EL RANGO HIPOTECARIO
1. El rango hipotecario es el grado de oponibilidad de un
derecho inscrito
2. El rango no se identifica con la prioridad legal
3. El rango (mejor rango) no
puede identificarse con la preferencia de cobro
4. El rango es una cualidad del derecho
CAPÍTULO III
HIPOTECA RECARGABLE O RECARGA DE LA HIPOTECA
SEGÚN LA LEY 41/2007
A) EL TEXTO LEGAL
B) EL SUPUESTO DE HECHO DE LA NORMA. LA DEFINICIÓN
DE LA RECARGA.
1. El supuesto de hecho
2. El concepto de recarga legal
CAPÍTULO IV
NATURALEZA LEGAL DE LA RECARGA DE LA HIPOTECA
A) EL VALOR NORMATIVO DE LA LEY 2/94 DE NOVACIÓN Y
SUBROGACIÓN DE PRÉSTAMOS HIPOTECARIOS.
B) NO CONFIGURACIÓN DE UN NUEVO “TIPO LEGAL” DE
HIPOTECA
C) RÉGIMEN LEGAL VERSUS RÉGIMEN DE PACTO
D) LA AMPLIACIÓN DE CAPITAL COMO RECARGA LEGAL
1. Modificación de la obligación o pluralidad de obligaciones
2. No es un supuesto de modificación “legal” de la obligación
3. La previsión legal de la recarga no convierte a la posible
ampliación de ca-
pital
en una obligación futura.
E) LA AMPLIACIÓN DE CAPITAL COMO PACTO GARANTIZADO
POR LA HIPOTECA
F) CARÁCTER DISPOSITIVO DE LA RECARGA LEGAL
1. Hipotecas constituidas con posterioridad a la Ley 41/2007.
Posibilidad de
renuncia a la recarga legal.
2. Hipotecas constituidas con anterioridad a la Ley 41/2007.
Posibilidad de
pactar
la recarga legal.
CAPÍTULO V
LA HIPOTECA SUSCEPTIBLE DE RECARGA LEGAL
A) LOS SUJETOS
B) LOS OBJETOS
C) LA FORMA
CAPÍTULO VI
LA RECARGA DE LA HIPOTECA
A) LOS SUJETOS
1. El deudor
2. El acreedor
3. El hipotecante
3. **Consideración especial de la
eficacia de la recarga respecto del tercer
adquirente de finca hipotecada.
1°) Diferencia entre el rango del derecho y el consentimiento para
constituirlo.
2°) La
recarga de la hipoteca y la subrogación como acreedor del deudor
transmitente en la carga de la misma.
B) EL OBJETO
1. Modificación de la hipoteca y modificación de la
obligación garantizada
2. Modificaciones de la obligación distintas de la ampliación
de capital
3. La modificación de la obligación garantizada mediante
ampliación de capital
4. La recarga legal. Ampliación de capital sin pérdida de
rango de la hipoteca
inscrita.
C) LA FORMA
1. Título público y asiento registral
2. El límite de la constancia de petición de información en
ejecución de cargas
posteriores.
3. Recarga en el caso de ejecución de la propia hipoteca
CAPÍTULO VII
EFECTOS DE LA RECARGA DE LA HIPOTECA
CAPÍTULO VIII
MODIFICACIONES DE LA OBLIGACIÓN QUE EXCEDAN DE
LOS LÍMITES DE LA RECARGA
Consecuencias: la «alteración o pérdida del rango
de la hipoteca inscrita»
A) LA EXCLUSIÓN DE LA PÉRDIDA: LA ACEPTACIÓN POR
LOS TITULARES DE CARGAS POSTERIORES
B) LOS SUPUESTOS LEGALES DE PÉRDIDA DE RANGO
1. Las posibles interpretaciones del art. 4.3. L. 2/94 ref.
L. 41/2007
2. La interpretación que exige para la alteración de rango
que exista amplia-
ción de
capital que implique incremento de la responsabilidad hipotecaria
o
ampliación de plazo.
3. La interpretación de la doble posibilidad de alteración de
rango: por incre-
mento
de responsabilidad hipotecaria o por ampliación de plazo.
C) LA ALTERACIÓN O PÉRDIDA DE RANGO DE LA HIPOTECA
INSCRITA
1. El precedente de las RRDGRN
2. El nuevo texto legal
3. La pérdida de rango limitada a la ampliación de plazo
4. Sobre la realidad del daño que causa al acreedor
hipotecario la pérdida de
rango
de la hipoteca.
CAPÍTULO IX
LA EJECUCIÓN DE LA HIPOTECA RECARGABLE. PREVIA
RECAPITULACIÓN SOBRE SU NATURALEZA.
A) RECAPITULACIÓN SOBRE LA NATURALEZA DE LA
HIPOTECA RECARGABLE
1. La recarga de la hipoteca es un supuesto de novación
modificativa de la
obligación garantizada.
2. La hipoteca recargable es una hipoteca ordinaria
3. La hipoteca recargable no es una hipoteca de máximo
B) LA EJECUCIÓN DE LA HIPOTECA RECARGABLE
1. Ideas generales
2. Determinación de la obligación asegurada: hipotecas de
tráfico y de
seguridad.
3. La cuestión de la integración extrarregistral del título
ejecutivo
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